Принципы оперативно-розыскной деятельности

«Понять и отстаивать принципы всегда

легче, чем жить по ним».

В.И. Кнорринг

Разрешение сложных системных задач оперативно-розыскной деятельности невозможно без основных правил, руководящих и основополагающих начал – принципов, на которые опирается эта деятельность.

Следует сразу же оговориться, что учение о принципах настолько важно для любой социальной деятельности человека и настолько всеобъемлюще, что к его разработке и толкованию причастны ученые практически всех областей знаний. Здесь и такие мыслители, как Аристотель, Кант, Демокрит, Спиноза, Гегель и др., имеющие свои философские взгляды на понятие и сущность принципа. И сегодня в каждой научной отрасли, включая юридические, особое внимание обращается на выявление и исследование принципов их существования. Оперативно-розыскная деятельность как особая отрасль юридических знаний исключением не является. Автор, учитывая разнообразие существующих мнений, предпринял попытку изучить наиболее приемлемые, на его взгляд, подходы к определению сущности принципов ОРД и сформулировать рекомендации по их правовому и практическому обеспечению.

В теории ОРД как относительно молодой научной отрасли знаний практически все исследователи в той или иной мере анализировали принципы. Существенный вклад в разработку этой проблемы внесли Д.В. Гребельский, А.Г. Лекарь, А.И. Алексеев, В.Г. Бобров, Г.К. Синилов, В.М. Атмажитов, В.А. Лукашов, И.А. Климов, Ю.С. Блинов, К.В. Сурков, Н.П. Водько, А.Ю. Шумилов, Е.Д. Лукьянченков. Неоднократно к ней обращался и автор.

Вопрос о принципах ОРД остается достаточно сложным и прежде всего по причине трансформации сущности их понимания в связи с началом действия ФЗ об ОРД в условиях фактически изменившегося типа нашей государственности. При рассмотрении истории становления и развития государства и права, становится очевидно, что с изменением формы государственного устройства и общественной жизни людей, меняется право, методы и, убежден, сами принципы жизнедеятельности, в том числе, разумеется, и в право-охранительной.

Принципы, являясь основополагающими идеями, выражают сущность государственно-правовых, исходных начал всей деятельности, служат ориентиром в правотворческой деятельности. Они обеспечивают нормативное регулирование и развитие правовой системы, а также правоприменительной системы[44].

Поскольку любая социальная деятельность связана с человеком как личностью, то принцип следует понимать не только в объективном, но и субъективном смысле, как внутреннее убеждение человека, определяющее его отношение к действующим нормам поведения и сознательной деятельности. И хорошо, если принцип им будет пониматься как всеобщее необходимое жизненное и реальное правило поведения. Наверное, можно сказать, что принцип мышления в таком случае будет адекватен принципу действия.

Принципы оперативно-розыскной деятельности как таковые, имеют право на существование, так как детерминируют саму эту деятельность, выражают ее сущностную определенность, тем самым и отграничивают от смежных видов деятельности (например, криминалистики, уголовного процесса). Они имеют в основе своей систему базовых положений, которые присущи только ОРД и при этом опираются на законы, изучаемые другими науками, тесно с ней связанными (уголовное право, уголовный процесс, криминология, криминалистика, психология и др.). Принципы ОРД неразрывно связаны со всей правоохранительной деятельностью, они выражают объективные и существенные закономерности, сложившиеся в борьбе с преступностью, с учетом глубинной (коренной) особенности использования специфического вида деятельности (ОРД). Будучи порожденными конкретной действительностью, принципы не только отражают объективные закономерности, но и выступают средством переустройства этой действительности.

Находясь в органической среде с правом, обладая высоким уровнем обобщения (всеобщности), большой устойчивостью и стабильностью, принципы могут быть закреплены в норме права, но это вовсе не означает, что законодатель их порождает (вырабатывает). Совершенно прав профессор В.Т. Томин, когда, рассматривая принципы уголовного процесса, пишет: «… принципы вырабатываются не законодателем. Законодатель получает их в готовом виде. Будучи выработанными, принципы становятся равно обязательными как для рядового участника уголовного процесса, так и для законодателя»[45]. Не закрепленные в норме принципы обладают такими же признаками, что и закрепленные. Например, принципы «законности» и «негласности» в оперативно-розыскной деятельности прошли большой исторический путь, прежде чем нашли свое нормативное закрепление в ст. 3 ФЗ об ОРД. К слову, принцип «негласности», по сути, - вечный спутник сыскной работы, хотя таковым и не назывался.

Все принципы равны и самостоятельны. Не может быть ранжировки принципов по уровням: главные и второстепенные. Хотя по существу своего внутреннего содержания отдельные принципы могут принадлежать только данному виду деятельности. Это принципы «конспирации», «сочетание гласных и негласных начал в ОРД», отражающие разведывательно-поисковую суть этой деятельности. Они пронизывают цель и задачи ОРД, пути и средства их достижения. Такие принципы принято называть специальными.

В настоящее время еще не сформировано единое представление относительно состава и системы принципов ОРД, что требует активизации научных исследований в этом направлении. Зачастую к принципам данной деятельности относят положения, которые имеют большое значение для решения задач ОРД, но, тем не менее, не являются основополагающими и общеобязательными. Проведя анализ имеющихся точек зрения по этой проблеме, можно сделать следующие выводы:

- во-первых, не всегда строго выдерживаются признаки, присущие принципам, в частности, обязательное отношение ко всем видам оперативно-розыскной деятельности всех ее субъектов;

- во-вторых, происходит практическая подмена понятий «принципы» и «требования». В отличие от принципов требования относятся к отдельным видам деятельности отдельных субъектов. Они, как правило, содержатся в ведомственных нормативных актах применительно к конкретным оперативным ситуациям;

- в-третьих, некоторые из предложенных исследователями принципов есть не что иное, как способ и средство обеспечения оперативно-розыскной деятельности и т.д.

Отсюда и стремление многих авторов к собственному «размножению» принципов. В их числе можно увидеть и «принципы» тактики, и «принципы» организации управления и принципы негласной работы. Иначе говоря, наличие какого-либо института ОРД или более-менее самостоятельного направления деятельности, или взаимодействия с другими видами правоохранительных органов с неизбежностью вызывает «порождение принципов».

Думаю, что принципы ОРД должны определять не очевидные, а более глубокие, именно принципиальные закономерности, и одновременно служить руководством к практическим действиям.

Полагаю такой подход нецелесообразным и непринципиальным. До сих пор малоисследованной в теории оперативно-розыскной деятельности остается проблема определения системы принципов ОРД.

Напомню, что в общепризнанном понимании система – это множество элементов, находящихся в отношениях и связях друг с другом, образующих определенную целостность, единство[46]. Именно системный подход позволяет, на мой взгляд, определить основные черты принципов ОРД:

1. Состав принципов ОРД обусловлен закономерностями существования этой деятельности как целостного и самодостаточного образования, объективно необходимого в системе правоохранительной деятельности государства.

2. Принципы детерминируют систему ОРД, отражают ее сущность и направления деятельности, способствуют определению целей, задач и функций.

3. Принципы ОРД универсальны, т.е. они адресуются всем субъектам, осуществляющим ОРД, и по всем направлениям их разведывательно-поисковой деятельности.

4. Принципы ОРД должны определять закономерности формирования управленческой системы, направленной на противодействие преступности (в том числе, и со стороны организованных преступных формирований).

5. Принципы равноправны и не могут рассматриваться друг от друга изолированно. Они в системе интегрированы и в этом смысле совместимы.

6. Каждый из принципов имеет свои типичные признаки, вместе с тем проявляется в конкретных специфических условиях.

Учитывая общепризнанные философско-правовые учения о принципах, объективные закономерности их проявления и нормативные установки в рассматриваемой сфере, а также, разумеется, существующие обоснованные научные мнения, можно представить принципы ОРД в следующей системе.

Общие принципы: принцип законности, принцип уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина, принцип опоры на содействие граждан ОРД. Последний принцип не закреплен в норме ФЗ об ОРД, но он имеет право на самостоятельное существование, так как содержит все общие признаки, присущие пониманию принципа. Выработан он был в период становления и развития теории ОРД в конце шестидесятых годов прошлого века и сразу же нашел единодушную поддержку теоретиков и практиков ОРД. В числе наиболее активных его разработчиков можно выделить Д.В. Гребельского, В.Г. Боброва, В.А. Лукашова, В.Г. Самойлова и др. Автор относит себя к последователям его исследования. Правда, назывался данный принцип по-разному: «опора на трудящихся и повседневная связь с общественными организациями» (Д.В. Гребельский), «связь с трудящимися» (В.Г. Бобров), «связь с трудящимися и общественностью» (В.А. Лукашов) и др. Автор представил этот принцип, как ему показалось, в более современной терминологии и в некотором сочетании выражений, употребленных в действующем ФЗ об ОРД[47]. Это действительно всеобщие принципы, относящиеся ко всем видам юридической деятельности, в том числе в специфическом проявлении в ОРД. Специальные принципы: конспирации, сочетание гласных и негласных методов и средств, а также принцип наступательности, кстати, также незакрепленный в норме права.

Полагаю, что указанные принципы нуждаются хотя бы в их краткой характеристике применительно к оперативно-розыскной деятельности (к практике и законодательству).

Принцип законности.

Законность – универсальный и неизменный (с точки зрения постоянства) общеправовой принцип, который нашел свое нормативное воплощение в Конституции РФ. Законность при всем многообразии толкований следует рассматривать как специфическое правовое явление. Содержание законности составляет законодательство, адекватно отражающее правовые принципы.

В понятие законности следует вкладывать исполнение закона. Именно из этого вытекает объективная необходимость соблюдения и исполнения подзаконных актов, изданных на основе закона, в точном соответствии с законом и во исполнение закона.

Федеральный закон об ОРД не только подтверждает данную позицию, но и служит гарантом обеспечения законности данной специфической деятельности. Ведомственные нормативные акты, соответствующие закону, отражая содержание его норм, выступают средством обеспечения их реализации, а, следовательно, и средством обеспечения законности. Отсюда и закономерный вывод о том, что субъектами законности могут быть только должностные лица [48].

Обеспечение законности предполагает осуществление оперативно-розыскной деятельности специальными субъектами – органами и должностными лицами, осуществляющими ОРД, уполномоченными законом (ст. 13 ФЗ об ОРД, ч.1 ст. 40 УПК РФ).

Законность находит свое выражение, прежде всего в правовой регламентации прав и обязанностей, специальной компетенции указанных субъектов и в содержании их деятельности. Это определяется социальным и правовым статусом субъектов ОРД, уровнем и системой правового регулирования ОРД, процедурой и условиями реализации законодательных и подзаконных нормативных актов, наличием и эффективностью гарантий, обеспечивающих законность.

Практика показывает, что наиболее остро проблема обеспечения законности возникает в сфере соблюдения:

- прав и свобод личности;

- оснований и условий проведения ОРМ;

- в производстве оперативной проверки (разработки);

- оснований и порядка использования результатов ОРД;

- исполнения обязанностей и реализации прав органов и должностных лиц, осуществляющих ОРД;

- гарантий социальной и правовой защиты должностных лиц, органов, осуществляющих ОРД, а также граждан, содействующих этим органам, в том числе и на конфиденциальной основе;

- организации и порядка финансового обеспечения.

Меры по обеспечению законности в разрешении этих и других проблем выражаются в следующем:

- недопустимо осуществление ОРД для достижения целей и решения задач, не предусмотренных ФЗ об ОРД (ч.2 ст.5);

- никто не вправе сомневаться в законных действиях должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, за исключением лиц, прямо уполномоченных на это законом (ч.2 ст.16);

- оперативно-розыскная деятельность должна осуществляться посредством ОРМ, определенных только законом. Приведенный перечень ОРМ может быть изменен или дополнен исключительно Федеральным законом (ст.6);

- оперативно-розыскные мероприятия должны проводиться только на основаниях и условиях, указанных в законе (ст.7 и 8);

- ОРМ не должны вызывать нарушений, охраняемых законом прав и интересов не только не причастных к преступлениям граждан, но и тех лиц, в отношении которых они проводятся (они не должны ставить под угрозу жизнь, здоровье и собственность граждан, организаций, учреждений);

- указанные мероприятия не должны содержать элементов провокации и фальсификации добытых данных, приведших (или могущих привести) к нарушениям закона;

- необходимо соблюдение социальных и правовых гарантий лицам, сотрудничающим с органами, осуществляющими ОРД на конфиденциальной основе.

Следует отметить, что указанные меры, помимо обеспечения законности в непосредственном осуществлении ОРД, имеют решающее значение и для использования полученных результатов.

Имеется в виду, что если в ходе представления результатов будет обнаружено сотрудниками, имеющими право использовать их для принятия предусмотренных законом решений хоть одно нарушение указанных мер, то они будут, безусловно, отнесены к недопустимым сведениям для использования в доказывании.

Важно иметь и правильное понятие о нарушении законности, так как определение критерия оценки отнесения конкретных действий к нарушениям законности, помогает определить меры по их предупреждению и делать правильные выводы о состоянии законности в ОРД и их структуре (видах нарушений). Последнее позволяет видеть степень общественной опасности Всякое нарушение законности является правонарушением, которое характеризуется нарушением конкретной правовой нормы должностным лицом, и причиняет вред законным правам и интересам граждан, государственным и общественным организациям. Противоправность и общественная опасность причиняет ущерб тем общественным отношениям, которые находятся под охраной права. Но здесь имеется особенность в том, что степень общественной опасности нарушений законности заранее специальными правовыми нормами не определяется, на что, кстати, почему-то сетуют некоторые авторы. Думаю, что особого объяснения давать не надо тому, чего в праве нет, да и не может быть конкретных признаков специального состава, нарушения законности. Попросту сказать, невозможно сформулировать такую универсальную норму. Руководствоваться следует соответствующими отраслями права, а именно: признаками общественной опасности преступлений, административных правонарушений в области исполнительно-распорядительной деятельности государственных органов и служебных дисциплинарных проступков, которые могут усматриваться в действиях должностных лиц, осуществляющих ОРД[49].

Такой подход позволяет прийти к необходимости соотношений требований закона и подзаконных ведомственных нормативных актов и к тому, что всякое ли нарушение ведомственных актов влечет за собой нарушение законности.

Ведомственные нормативные акты, соответствующие закону, должны отражать содержание его норм. Это относится и к правовой компетенции субъектов, издающих ведомственные акты, регулирующие ОРД, а также отдающих приказы, указания и распоряжения по организации подготовки и тактике проведении ОРМ. Образно говоря, государство в лице своих органов не только использует законность в целях надлежащего управления, но и само должно неукоснительно следовать требованиям законности.

В связи с этим можно сделать вывод о том, что нарушение ведомственных актов, не повлекшее нарушений предписаний конкретных норм закона, не есть нарушение законности.

При этом необходимо отметить правовую (законную) допустимость причинения вреда правоохраняемым интересам в процессе оперативно-розыскной деятельности.

В законе (п.4 ст.16) при строго определенных обстоятельствах допускается вынужденное причинение такого вреда при правомерном выполнении должностным лицом органа, осуществляющего ОРД, своего служебного или общественного долга.

Обеспечение законности в оперативно-розыскной деятельности осуществляется посредством развития ее основных гарантий. При анализе определений принципов нетрудно увидеть, что почти все внимание исследователей, в том числе и наше, сосредоточено на их деятельностной и правовой стороне, но ведь есть и не менее важный их аспект – внутреннее убеждение человека, определяющее его отношение к действительности, нормы поведения и деятельности. Имею в виду уровень правосознания субъекта законности. В определении понятия принципа - это органически взаимосвязанные и взаимообусловленные составляющие. Совершенно очевидно, что мировоззренческие взгляды, выраженные в нормах идеологии и морали, оказывают непосредственное влияние на выработку и реализацию решения в той или иной сфере, в данном случае в оперативно-розыскной деятельности. В рассматриваемой ситуации существенное значение в обеспечении законности имеет правосознание сотрудников, осуществляющих ОРД. Оно выступает в виде сложной совокупности ориентаций привычек, убеждений о правовой действительности окружающей его среды, где особое место занимает криминальная ее часть, о месте и назначении оперативно-розыскной формы борьбы с преступностью, о значимости собственной роли в использовании правовых средств и методов обеспечения законности в достижении целей и решении задач ОРД.

Существенными гарантиями в обеспечении законности являются также:

- совершенствование законодательства, ведомственного нормативного творчества с учетом современных реалий;

- предупредительный и текущий контроль за ОРД;

- судебный контроль за обоснованностью (законностью) проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан;

- прокурорский надзор за ОРД;

- профилактика нарушений законности, выявление фактов нарушений ФЗ об ОРД и соответствующая правовая реакция на них.

Содержание указанных направлений будет подробно рассмотрено в соответствующих разделах работы.