Сравнительная характеристика ООО и ЗАО

ООО и ЗАО – две близкие организационно-правовые формы хозяйственных обществ, имеющие много общих черт:

· Они основаны на объединении капиталов участников (в отличие от хозяйственных товариществ, основанных на объединении лиц).

Т.е. участники обязаны оплатить свои доли (акции) в УК ООО и ЗАО и могут лично не участвовать в их деятельности. Лица (физические и юридические) могут быть участниками нескольких ООО и АО.

· Участники ООО и ЗАО не отвечают по их обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью этих обществ в пределах вклада в УК (стоимости своих акций) – ограниченная ответственность.

· ООО и ЗАО не отвечают по обязательствам своих участников.

· Для ООО и ЗАО обязательно наличие уставного капитала (УК), разделенного на доли (акции).

· Обязательственные права участников (на часть чистой прибыли - дивиденды, управление обществами, информацию, ликвидационную квоту) по отношению к ООО и ЗАО определяются размером их долей (числом акций) в УК общества.

· Минимальная величина УК у ООО и ЗАО – 10000 руб.

· Число участников ООО и ЗАО – от одного до пятидесяти. Эти общества не могут иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, в свою очередь состоящее из одного участника.

· Примерно одинаковая структура и функции органов управления: высший орган управления – общее собрание участников (акционеров), исполнительный орган управления – единоличный или единоличный и коллегиальный; уставом ООО может быть предусмотрено создание совета директоров (наблюдательного совета), а уставом ЗАО функции совета директоров могут быть переданы общему собранию акционеров, т.е. в ООО и ЗАО может быть двухуровневая и трехуровневая структура органов управления.

Главные различия ООО и ЗАО в следующем:

· В сущности «доли в УК ООО» или «акции». Акция – свидетельство участия в УК ЗАО без права обратного востребования (выход участника из ЗАО осуществляется посредством переуступки акций другим владельцам). Доля в УК ООО обладает свойством возвратности (участник при выходе из ООО, если это предусмотрено уставом, может получить часть имущества ООО – действительную стоимость (часть чистых активов) пропорционально своей доле в УК ООО).

То есть ЗАО более устойчивая организационно-правовая форма, чем ООО, по отношению к выходу из него участников. ФЗ от 30.12.2008 г. № 312-ФЗ предусматривает возможность запрета уставом ООО выхода участников или выход только с согласия других участников (подробнее см. п. _____). Это сближает ООО и ЗАО и позволяет уберечь имущество ООО от растаскивания при свободном выходе из ООО.

· ЗАО должны при создании регистрировать эмиссию своих акций в территориальном органе ФСФР (Федеральная служба по финансовым рынкам), что требует значительных финансовых и временных затрат.

Согласно п.3 ст.20 ФЗ от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» ФСФР обязана осуществить государственную регистрацию выпуска акций или принять мотивированное решение об отказе в течение 30-ти дней, начиная с момента получения комплекта необходимых документов. При этом ФСФР вправе провести проверку достоверности всех сведений, которые содержатся в предоставленных документах и в этом случае процедура регистрации может быть приостановлена на время проведения проверки, но не более чем на 30 дней.

Государственная пошлина за регистрацию выпуска акций составляет (пп. 53, п. 1 ст. 333.33 НК РФ):

- 0,2 процента номинальной суммы выпуска акций, но не более 200 тыс. руб. - при регистрации выпуска акций, размещаемых путем подписки;

- 20 тыс. руб. - при регистрации выпуска акций, размещаемых иными способами.

Поэтому, при общих равных условиях, преимущество отдается ООО, а не ЗАО.

· ЗАО более гибкая организационно-правовая форма, чем ООО, допускающая большее число вариантов прав акционеров за счет:

- выпуска нескольких категорий акций: обыкновенных (голосующих) и привилегированных (нескольких типов) акций;

- возможности конвертации привилегированных акций в обыкновенные или в привилегированные акции других типов.

· У акционеров ЗАО могут возникнуть трудности при продаже акций (низкая ликвидность акций) из-за отсутствия покупателей. Интерес у инвесторов вызывают либо контрольный пакет акций АО, либо акции известных и крупных ОАО. Продать пакет акций ЗАО, которое себя еще не зарекомендовало, и в количестве, не позволяющем влиять на принимаемые решения, практически невозможно. Приходится рассчитывать только на согласие акционеров этого ЗАО купить акции.

· В ООО в большей степени, чем в ЗАО защищены интересы участников, в том числе миноритарных, так как принятие решения по важнейшим вопросам принимается на общем собрании единогласно всеми участниками ООО, а в ЗАО максимально 3/4 и более акционерами, владеющими обыкновенными акциями, присутствующими на общем собрании.

Другие отличия:

· Исключение акционеров ЗАО невозможно, в ООО – возможно по решению суда в исключительных случаях.

· В ЗАО обязателен резервный капитал в размере не менее 5% от УК, в ООО резервный капитал необязателен и создается, если предусмотрен уставом ООО.

· Некоторые отличия есть по оплате участниками долей (акций) в УК: в ООО на момент регистрации общества каждый участник должен оплатить 50% и более своей доли в УК, в АО оплата акций в размере 50% и более должна быть произведена участниками в течение трех месяцев со дня регистрации. Это упрощает формирование УК ЗАО.

В ООО, если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника, оплачиваемой неденежными средствами составляет более 20000 руб., для оценки этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. В ЗАО при оплате акций неденежными средствами любой суммы требуется их независимая оценка.

· В ЗАО более сложная (трудоемкая и дорогая) процедура увеличения или уменьшения УК, чем в ООО.

· ООО - более закрытая организационно-правовая форма для третьих лиц. В нем есть возможность полностью запретить или существенно ограничить возможность принятия в ООО новых участников. Это достигается включением в устав ООО прямого запрета на отчуждение участниками своих долей в УК ООО третьим лицам либо установлением в уставе ООО требования о получении согласия остальных участников и самого ООО на совершение такой уступки. В уставе ООО может быть предусмотрено преимущественное право участников и самого ООО (если участники не воспользовались своим преимущественным правом) перед третьими лицами покупки продаваемой доли в УК ООО.

В ЗАО преимущественное право покупки акционерами продаваемых акций перед третьими лицами – единственное условие переуступки акций. Таким образом, ЗАО более открыты для доступа в общество третьих лиц.

· В ООО на общем собрании право голоса имеют участники всех долей в УК, за исключением принадлежащих обществу и обремененных. В ЗАО допускается выпуск обыкновенных (голосующих) акций и привилегированных, имеющих право голоса на общем собрании акционеров только в случаях, предусмотренных ФЗ об АО. Акции, принадлежащие ЗАО, и обремененные участия в голосовании на общем собрании не принимают.

· В ООО обращение взыскания на долю участника в имуществе общества допускается только по решению суда при нехватке личного имущества участника для расчета с его личными кредиторами (участник – банкрот). В ЗАО обращение взыскания по личным обязательствам акционера возможно по решению суда в первую очередь или после взыскания ликвидного имущества.

· В ЗАО право доступа к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа имеет акционеры (акционер), имеющие в совокупности 25% и более обыкновенных акций; в ООО - любой участник.

· Для ООО законом предусмотрена возможность внесения участником вкладов непосредственно в имущество ООО в случае необходимости дополнительного финансирования ООО со стороны его участников без увеличения УК ООО. В ЗАО акционеры могут внести вклад в имущество общество только оплатив увеличение УК при дополнительной эмиссии акций или увеличении номинальной стоимости акций.

· В уставе ООО может быть определен особый порядок распределения чистой прибыли между участниками (например, равными долями или другим образом), а не только пропорционально долям в УК ООО. В ЗАО выплата дивидендов акционером производится только пропорционально числу их акций в зависимости от категории акций (обыкновенные или привилегированные). Периодичность распределения прибыли (выплаты дивидендов) для ООО и ЗАО не отличается.

Таким образом, есть свои плюсы и минусы как у ООО, так и ЗАО. Но ООО создаются значительно чаще, чем ЗАО и коммерческие ЮЛ других организационно-правовых форм. Практикующие предприниматели основными причинами предпочтения ООО называют следующее: сложность и дороговизна регистрации эмиссии акций АО в территориальных органах (часто отдаленных) ФСФР; необходимость при оплате акции любыми неденежными средствами привлечения независимого оценщика для определения стоимости такого имущества; возможность при выходе участника из ООО, если он предусмотрен уставом, получение действительной стоимости части имущества (чистых активов) ООО пропорционально его доле в УК; другие (реже).

Имеются и другие, менее значимые на наш взгляд, отличия.

ФЗ от 30.12.2008 № 312-ФЗ внес существенные изменения в ФЗ об ООО, сближающие ООО и ЗАО: это исключение из состава учредительных документов ООО учредительного договора; исключение из устава ООО данных о составе участников и их долях в УК; введение списка участников ООО; свободный выход участников из ООО возможен, только если это предусмотрено уставом ООО и т.д. (подробнее см. п. ______). В связи с этим неоднократно предлагается, в т.ч. и Минэкономразвития, исключить из состава организационно-правовых форм ЗАО.