Корпоративный договор

В ГК внесена общая статья о КД – 67.2, правила являются общими для ХО всех видов. Отдельные предписания появились в специализированных законах: ФЗ от 2008 г. О внесении изменений в ФЗ об ООО, ст.8 была дополнена п.3 – учредители и участники общества получили право заключать договор об осуществлении своих прав. В 2009 г. в ФЗ об АО была внесена ст.32.1 – акционерное соглашение.

По своей правовой природе КД можно признать гражданско – правовым, принимая во внимание предмет регулирования ГП. Исходя из такой правовой природы, принцип свободы договора также подлежит применению к этому виду договор, однако, необходимо учитывать судебное толкование свободы договоры, которое было дано ВАС (ПП ВАС от 14.03.14 №16). П.1 говорит, что условия договора определяются сторонами, кроме случаев, когда содержание условия предписано обязательными для сторон правилами (императивные нормы). В соответствии с толкованием ВАС норма, определяющая права сторон договора, является императивной, если она содержит явно выраженный запрет на установление соглашением иных правил. П.3 этого постановления уточняет, что норма является также императивной, если это необходимо для целей законодательного регулирования и защиты особо охраняемых интересов, недопущение грубого нарушения баланса интересов, вытекает из существа законодательного регулирования данных видов договоров.

КД может быть заключен только в отношении ХО, ООО, АО, на иные виды ЮЛ правила о корпоративных договорах не распространяются. В литературе высказывается спорное положение, что правило о КД нужно применять в отношении хоз партнерств. Буквальное толкование ст.67.2 позволяет говорить, что только участники ХО могут быть стороной КД, КД может быть заключен как со всеми участниками, так и с некоторыми из участников. По п.10 ст.67.2 соглашения, аналогичные КД, можно заключать и с третьими лицами. В строгом толковании данного пункта при заключении соглашения с третьими лицами, возникает не КД, а иное, прямо непоименованное соглашение. Но правило о КД применяется к таким соглашениям.

Третьи лица в качестве участников КД: в качестве примера закон приводит кредиторов, такими третьими лицами могут быть и сторонние инвесторы. Цель заключения КД с третьими лицами – обеспечить охраняемый законом интерес третьего лица. При отсутствии такой цели – договор оспорим. Заключение такого соглашения с третьими лицами является примером вывода корпоративного управления за пределы корпорации; такие правила отвечают потребностям гражданского оборота.

Предмет КД:

1) Определенным образом осуществлять корпоративные права участников

2) Воздерживаться или отказываться от осуществления определенных прав

3) Установление обязанности голосовать определенным образом

4) Правило о согласованном осуществлении иных действий по управлению

5) Приобретение или отчуждение доли акций по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств

6) Запрет на отчуждение долей до наступления определенных обстоятельств

В законе прямо предусмотрено, что в КД отдельные положения не могут быть включены. Включать в КД запрещается:

· обязанность участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества

· определять структуру органов общества и их компетенцию; закон не запрещает устанавливать в договоре положение, обязывающее голосовать участников определенным образом при рассмотрении вопроса о структуре органов

За неисполнение данного правила ГК предусматривает ничтожность таких условий.

Форма договора – письменная путем составления одного документа. Важным условием, которое гарантирует права и обязанности участников, не ставших стороной КД, а также третьих лиц, является обязанность уведомлять о заключении КД – оно осуществляется через общества. Но закон не предусматривает обязанность доводить до каждого уведомление. Обязанность раскрывать содержание КД в законе поставлена в зависимости от вида общества. Такое раскрытие не обязательно.

КД и устав. Устав по сути своей имеет нормативно – правовую природу, а значит должен обладать большей юр силой, чем КД, поэтому правила договора не должны противоречить уставу. Однако, в силу п.7 стороны КД не вправе ссылаться на его недействительность в связи с противоречиями положениям устава общества. Такое правило закона говорит о том, что КД может включать положения, которые противоречат уставу, но такие правила не будут являться ничтожными, фактически это означает, что некоторые правила устава могут быть изменены соглашением участников или КД.

КД и сделки. П.6 указанной статьи – нарушение КД может являться основанием для признанием решения органа хоз общества недействительным. Обращаться с иском об оспаривании решений органа вправе стороны договора, при условии, что на момент принятия такого решения участниками договора являлись все члены ХО. Однако признание таких решений недействительными не влечет недействительность сделки. В соответствии с прямым указанием ГК сделка, заключенная стороной КД в нарушении договора, может быть признана судом недействительной, право требовать признать сделку недействительной имеет участник КД, оспорить сделку возможно, только если другая сторона по сделке, знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных КД.

Источники правового регулирования акционерных обществ

ГК, Закон об АО, Закон о рынке ценных бумаг – регулируются отношения, которые возникают при эмиссии, не зависимо от типа эмитента.

Определения из ст.2 Закона о рынке ценных бумаг:

Эмиссионная ценная бумага – это любая ценная бумага, в т.ч бездокументарная, которая характеризуется наличием признаков: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, которые подлежат уступке, удостоверению с соблюдением специальных правил; размещается выпусками, имеет равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Выпуск эмиссионных ценных бумаг – совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковых объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость (у акций номинальная стоимость есть всегда). Каждому выпуску присваивается регистрационный номер.

Эмитент – ЮЛ или ОИВ МСУ, которые несут от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав в них закрепленных. Это то лицо, которое должно акционеру.

Владелец – лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве.

Обращение ценных бумаг – заключение гражданско – правовых сделок, влекущих переход прав на ценные бумаги.

Размещение эмиссионных ЦБ – отчуждение ЭЦБ эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско – правовых сделок.

Эмиссия ценных бумаг – установленная законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Подзаконные НПА: большое значение имеют акты органа, осуществляющего контроль и надзор за регулированием ценных бумаг. В 1994 г – положение о ФКЦБ, ее НА сохраняют силу до сих пор; просуществовала до 2004 г., в 2004 г Указом Президента была создана федеральная служба по финансовым рынкам; в 2013 г полномочия этой службы были переданы ЦБ РФ. Цель передачи полномочий ЦБ РФ – способствовать положению стабильности на фин рынке; качественное и эффективное регулирование за субъектами рынка, а также снижение админ нагрузки на регулятор. В структуре ЦБ РФ была создана служба ЦБ по фин рынкам, которая осуществляет эти полномочия. Полномочия банка по регулированию – гл.12 ФЗ о рынке ценных бумаг (ст.42).

Общие функции:

· Совместно с правительством определять основные направления финн рынка

· Разрабатывать проекты НПА, связанных с регулированием рынка ценных бумаг

· Разрабатывать рекомендации о применении законодательства

Нормативные функции:

· Утверждает стандарты эмиссии ценных бумаг, проспектов ценных бумаг, порядок регистрации выпуска

· Определяет порядок гос регистрации отчетов о выпуске

11.08.14 были утверждены новые положения о стандартах эмиссии ценных бумаг. ЦБ устанавливает обязательные требования к ценным бумагам, нормы допуска, устанавливает обязательные требования к порядку ведения реестра, осуществлять лицензирование различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Осуществляет контроль за соблюдением участниками рынка требований закона. Обеспечивает раскрытие информации о зарегистрированных выпусках ценных бумаг.

Ст.44 права: издавать НПА, разъяснения, приостанавливать лицензии, направлять матераилы в правоохранительные органы, обращаться с иском в суд.

Ст.44.1 – обязанности: обеспечивать конфиденциальность информации, в течение 30 дней давать ответы на запросы ЮЛ и ФЛ.

Акционерное общество (ст.96 ГК) – ХО, УК которого разделен на определенное число акций, участники не отвечают по его обязательства, несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости, принадлежащих им акций.

Из раннего определения было исключено указание на обязательственные права участников, которые удостоверяются акциями.

АО обладают общей правоспособностью, приобретает правоспособность с момента гос регистрации; может создаваться как одним, так и несколькими лицами. Специальные ограничения устанавливаются законом.

Далее знать про фирменное наименование, про печать, про местонахождения – место регистрации АО. В ст.54 ГК внесены изменения: место нахождения ЮЛ может быть определено путем указания наименования населенного пункта (г.Томск). Данная статья содержит, что в ЕГРЮЛ вносится информация об адресе ЮЛ; ЮЛ несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в ЕГРЮЛ.

Ответственность – АО несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, оно не отвечает по обязательствам акционеров, а они не отвечают по долгам своего общества. Дополнительная ответственность для акционеров, которые не полностью оплатили акции, они солидарно несут с обществом, но размер ответственности ограничен неуплаченной стоимостью акций, которые принадлежат данному акционеру. Также если несостоятельность общества вызвана действия его акционеров, которые имели возможность определять действия данного ЮЛ – субсидиарная ответственность

С 1 сентября не существует разделения АО на типы.

Публичные АО – ст.97 ГК. ПАО обязано предоставить информацию о том, что оно является публичным. ПАО получает право публичного размещения акций и иных ценных бумаг, в них конвертируемых, только с момента включения в ЕГРЮЛ указания о публичности общества. Обозначение общества публичным не является постоянным, может быть изменено. Если непубличное АО приобретает статус публичного, внутренние документы не подлежат применению, если противоречат.

Совет директоров ПАО – закон предписывает обязательное формирование коллегиального органа управления – совета директоров или наблюдательного совета. Минимальное количество членов СД ПАО – 5. Порядок образования и его компетенция должны быть определены законом или уставом ПАО. П.4 ст.97 уточняет обязанность по ведению реестра акционеров, устанавливает, что реестр ведет специальная организация, имеющая лицензию. В 2013 ГК был дополнен гл.7 – ценные бумаги. Ст.97 также устанавливает особенности прав акционеров. В ПАО не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, суммарная стоимость акций и максимальное число голосов, которое принадлежит одному акционеру. Особенностью ПАО является свобода отчуждения акций, на отчуждение акций невозможно установить необходимость получения чьего либо согласия, а также закрепить преимущественное право покупки.

Создание ПАО – самостоятельно