Со стороны обвинения 5 страница

Сначала вне уголовного процесса появляется пострадавший - это физическое лицо, которому преступлением причинен физический, имущественный и (или) моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и (или) деловой репутации. Термин "пострадавший" в этом смысле и ранее неоднократно употреблялся в уголовно-процессуальной литературе <44>. Одной из разновидностей пострадавших являются лица, которым непосредственно преступлением причинен имущественный вред.

--------------------------------

<44> См., к примеру: Хатуаева В.В. Процессуальные особенности возбуждения уголовных дел частного обвинения // Российский следователь. 2005. N 1; СПС "КонсультантПлюс"; и др.

С началом уголовного процесса такая разновидность указанных пострадавших (пострадавших, которым непосредственно преступлением причинен имущественный вред), как несовершеннолетние, лица, признанные недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лица, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права и (или) законные интересы, наделяется уголовно-процессуальным, предусмотренным ч. 3 ст. 44 УПК РФ правом иметь законного представителя. Последний с момента возбуждения уголовного дела наделен правом предъявлять гражданский иск в защиту законных интересов представляемого им лица.

После того как гражданский иск будет заявлен, лицо, в защиту которого он предъявлен, становится истцом. Иначе говоря, истцом в уголовном процессе предлагается именовать тех пострадавших, которые предъявляют (предъявили) компетентному органу (должностному лицу) требование о возмещении причиненного им непосредственно преступлением имущественного вреда, а равно пострадавших, являющихся несовершеннолетними, лицами, признанными недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лицами, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права, также законные интересы, когда гражданский иск в защиту их законных интересов предъявлен прокурором и (или) их законным представителем.

Гражданский же истец в уголовном процессе может появиться только в связи с вынесением постановления (определения) о признании истца гражданским истцом.

Итак, гражданским истцом может быть физическое или юридическое лицо, в защиту интересов которого законно предъявлено требование о возмещении имущественного вреда, при наличии оснований полагать, что данный вред причинен ему непосредственно преступлением. Гражданским истцом такое лицо становится лишь после того, как следователь (дознаватель и др.) оформил и подписал соответствующее постановление, а суд - определение о признании его гражданским истцом.

Постановление (определение) о признании гражданским истцом может быть вынесено только после возбуждения уголовного дела и лишь в отношении гражданина, предприятия, учреждения или организации, во-первых, понесших имущественный вред непосредственно от преступления, а во-вторых, в защиту интересов которых предъявлено требование о его возмещении.

Признание гражданским истцом гражданина, предприятия, учреждения или организации, понесших имущественный ущерб непосредственно от преступления и предъявивших требование о его возмещении, - не право, а обязанность следователя (дознавателя и др.), судьи, суда. К такому выводу приводит анализ судебной практики. Невыполнение этого требования <45> иногда имело следствием отмену судебного решения по делу <46>.

--------------------------------

<45> Основания признания лица гражданским истцом в УПК РФ по сравнению с УПК РСФСР не изменились.

<46> См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 31 августа 1994 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. N 1.

Гражданским истцом может быть признан не только владелец похищенной вещи, но и лицо, пользующееся таковой по доверенности. В основном это положение касается случаев пользования автомобилем по генеральной доверенности. Если в таковой отмечено, что гражданин имеет право пользоваться автомашиной и несет полную материальную ответственность за ее сохранность перед владельцем, то при похищении (повреждении и др.) этого транспортного средства ущерб причиняется и, соответственно, подлежит возмещению не только собственнику, но и пользователю <47>. При этом возмещаться должен не только имущественный, но и заявленный гражданским истцом моральный ущерб. Похищением автомобиля пользователю причиняется имущественный ущерб - сумма, выплаченная владельцу за предоставление доверенности, и размер государственной пошлины за ее оформление.

--------------------------------

<47> См.: Определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 1 сентября 1993 года // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. N 8.

Потерпевший, который предъявил требование о возмещении причиненного ему имущественного вреда, а также о компенсации причиненного преступлением морального вреда, должен быть признан гражданским истцом <48>.

--------------------------------

<48> См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29 июня 2010 г. N 17 "О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2010. N 9; СПС "КонсультантПлюс".

9.2. Права гражданского истца

Правовой статус гражданского истца состоит из прав и обязанностей, предоставленных (возложенных) законом именно гражданскому истцу. Данный человек может быть допрошен, но на допросе он будет обладать статусом потерпевшего или свидетеля. Поэтому прав, присущих допрашиваемому, правовой статус гражданского истца в принципе содержать не должен, хотя в ст. 44 УПК РФ, специально посвященной статусу гражданского истца, некоторые из них все же указаны. Именно поэтому мы ниже также упомянем о названных правах допрашиваемого.

Все права гражданского истца можно подразделить на четыре группы:

1) права гражданского истца, одинаковые с правами большинства других участвующих в уголовном процессе лиц;

2) права гражданского истца как участника следственного действия, куда входят и права допрашиваемого;

3) права гражданского истца как одной из сторон;

4) специфические права гражданского истца.

Гражданский истец обладает следующим комплексом прав.

9.2.1. Права гражданского истца, одинаковые с правами

большинства других участвующих в уголовном процессе лиц

1) Знать свои права и обязанности (ч. 1 ст. 11 УПК РФ);

2) делать заявления, давать показания (объяснения), заявлять ходатайства, приносить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, выступать в суде на родном языке или языке, которым он владеет (ч. 2 ст. 18, п. 5 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

3) пользоваться помощью переводчика бесплатно (ч. 2 ст. 18, п. 6 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

4) представлять предметы (документы) для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (п. 2 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

5) заявлять ходатайства (п. 4 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

6) заявлять отводы (п. 4 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

7) приносить жалобы на действия (бездействие, решения) следователя (дознавателя и др.), прокурора, суда (судьи) (п. 17 ч. 4 ст. 44 УПК РФ).

9.2.2. Права гражданского истца как участника

следственного действия

Общие права участника следственного действия:

1) быть уведомленным о применении при производстве следственного действия технических средств (ч. 5 ст. 166 УПК РФ);

2) знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с его участием (п. 9 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

3) требовать дополнения протоколов следственных действий, произведенных с его участием (ст. 166 УПК РФ);

4) требовать внесения в протокол такого следственного действия уточнений (ст. 166 УПК РФ);

5) удостоверять правильность записи показаний и всего содержания протокола следственного действия, в котором он принимал участие.

Дополнительные права допрашиваемого гражданского истца:

1) явиться на допрос с адвокатом в соответствии с ч. 5 ст. 189 УПК РФ;

2) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и кого-либо из других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ. При согласии гражданского истца дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний (п. 7 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

3) пользоваться письменными заметками (ч. 1 ст. 279 УПК РФ);

4) читать документы, относящиеся к его показаниям (ч. 2 ст. 279 УПК РФ);

5) подписать каждую страницу протокола допроса (очной ставки).

9.2.3. Права гражданского истца как одной из сторон

1) Осуществлять уголовное преследование (п. п. 47 и 55 ст. 5 УПК РФ);

2) собирать письменные документы и (или) предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86 УПК РФ);

3) участвовать с разрешения следователя (дознавателя и др.) в следственных действиях, производимых по его ходатайству и (или) ходатайству его представителя (законного представителя) (п. 10 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

4) участвовать в предварительном слушании (ст. 234 УПК РФ);

5) получить извещение о месте, дате и времени судебного заседания не менее чем за пять суток до его начала (ч. 4 ст. 231 УПК РФ);

6) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанции (п. 14 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

7) принимать участие в исследовании доказательств во время судебного следствия;

8) представить суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в п. п. 1 - 6 ч. 1 ст. 299 УПК РФ (ч. 7 ст. 292 УПК РФ);

9) знакомиться с протоколом судебного заседания, а также подавать на него замечания (п. 16 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

10) обжаловать приговор, определение, постановление суда в части, касающейся гражданского иска (п. 18 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

11) знать о принесенных по уголовному делу жалобах (представлениях), а также подавать на них возражения (п. 19 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

12) требовать получения и получать копии принесенных по делу апелляционных жалоб (представлений), когда таковые затрагивают его законные интересы в части, касающейся гражданского иска, а также возражений на них (ст. 389.7 УПК РФ);

13) участвовать в рассмотрении судом своей или непосредственно затрагивающей его законные интересы жалобы на действия (бездействие, решение) следователя (дознавателя и др.) (ч. 3 ст. 125 УПК РФ);

14) участвовать в судебном разбирательстве в суде апелляционной, кассационной и (или) надзорной инстанций (п. 14 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

15) представлять суду, рассматривающему дело в апелляционном порядке дополнительные материалы (ч. 4 ст. 389.13 УПК РФ);

16) при рассмотрении дела в апелляционном порядке после краткого изложения содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, существа апелляционной жалобы и (или) представления, возражений на них, а также существа представленных дополнительных материалов выступить в обоснование своих доводов (ч. ч. 3 и 4 ст. 389.13 УПК РФ);

17) требовать получения и получать постановления о передаче кассационной жалобы, представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и копии кассационной жалобы (представления), когда данные жалобы (представления) затрагивают его законные интересы в части, касающейся гражданского иска (ч. 1 ст. 401.12 УПК РФ);

18) при рассмотрении дела в кассационном порядке после изложения судьей-докладчиком обстоятельств уголовного дела, содержания судебных решений, принятых по делу, доводов кассационных жалоб (представления) выступить по делу (ч. 7 ст. 401.13 УПК РФ);

19) участвуя в рассмотрении дела в надзорном порядке, после доклада судьи Верховного Суда РФ выступить по существу дела (ч. ч. 4 и 6 ст. 412.10 УПК РФ);

20) выступить по делу после заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств (ч. 7 ст. 401.13, ч. 3 ст. 417 УПК РФ).

9.2.4. Специфические права гражданского истца

1) Иметь представителя, а также законного представителя (п. 8 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

2) ходатайствовать о допуске к участию в уголовном деле конкретного лица в качестве его представителя, а равно законного представителя (ч. 1 ст. 45 УПК РФ);

3) просить судью о принятии мер обеспечения заявленного им иска (ст. 230 УПК РФ);

4) знать о принятых решениях, затрагивающих его законные интересы, и получать копии процессуальных решений, относящихся к предъявленному в его законных интересах гражданскому иску (п. 13 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

5) знакомиться по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному в его законных интересах гражданскому иску (п. 12 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

6) во время ознакомления с представленными ему материалами уголовного дела выписывать из него любые сведения и в любом объеме повторно обращаться к любому из томов уголовного дела, снимать копии с документов, в том числе с помощью технических средств (п. 12 ч. 4 ст. 44, ч. 2 ст. 216 и ч. 2 ст. 217 УПК РФ);

7) на возмещение имущественного вреда, причиненного преступлением (ч. 1 ст. 44, п. 10 ч. 1 ст. 299 УПК РФ);

8) предъявлять иск в порядке гражданского судопроизводства;

9) отказаться от предъявленного им гражданского иска (п. 11 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

10) до принятия отказа от гражданского иска услышать от следователя (дознавателя и др.), суда (судьи) разъяснения предусмотренных ч. 5 ст. 44 УПК РФ последствий его отказа от гражданского иска (п. 11 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

11) поддерживать гражданский иск (п. 1 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

12) давать объяснения по предъявленному иску (п. 3 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

13) выступать в прениях сторон для обоснования гражданского иска (п. 15 ч. 4 ст. 44 УПК РФ);

14) осуществлять иные полномочия, предусмотренные УПК РФ.

9.3. Обязанности гражданского истца

Помимо прав у гражданского истца имеется комплекс уголовно-процессуальных обязанностей:

1) явиться по вызову должностного лица (органа), в производстве которого находится уголовное дело или же которому поручено проведение процессуального действия с участием гражданского истца;

2) заранее уведомить следователя (дознавателя и др.), суд (судью) о причинах неявки;

3) не давать заведомо ложных показаний;

4) не отказываться от дачи показаний, если не идет речь о сведениях, предусмотренных ст. 51 Конституции РФ;

5) нести ответственность за отказ от дачи показаний, если показания не касаются его самого, его супруга (его супруги) и (или) кого-либо из близких родственников, и за дачу заведомо ложных показаний;

6) не разглашать данные предварительного расследования, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ;

7) представлять по требованию следователя (дознавателя и др.), суда (судьи) имеющиеся в его распоряжении документы, подтверждающие либо опровергающие те или иные обстоятельства, имеющие отношение к предъявленному в его интересах гражданскому иску (ч. 4 ст. 21 УПК РФ);

8) предъявлять по требованию суда используемые им во время дачи показаний письменные заметки и (или) документы (ст. 279 УПК РФ);

9) соблюдать порядок в судебном заседании;

10) подчиняться распоряжениям председательствующего (ст. 258 УПК РФ);

11) соблюдать все иные требования уголовно-процессуального закона, касающиеся правового положения гражданского истца.

В заключение необходимо заметить, что в случае ненадлежащего исполнения гражданским истцом возложенных на него обязанностей к нему при наличии к тому оснований могут быть применены меры процессуального принуждения: обязательство о явке, привод и (или) денежное взыскание (ч. 2 ст. 111 УПК РФ).

§ 10. Представитель (законный представитель) потерпевшего,

частного обвинителя, гражданского истца:

понятие, права и обязанности

Процессуальной функцией представителя (законного представителя) является обеспечение законных интересов представляемого лица, затрагиваемых в связи с производством по уголовному делу.

Представителем (законным представителем) потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя) лицо становится после вынесения постановления (определения) о допуске для участия в уголовном деле представителя (законного представителя) потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя).

Фактические основания принятия названного процессуального решения содержатся в представляемых кандидатом в представители (законные представители) документах, удостоверяющих возможность и необходимость допуска его в уголовный процесс в соответствующем качестве. Такими документами могут быть:

- для адвоката - удостоверение адвоката и ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием;

- для должностных лиц предприятий, учреждений, организаций - доверенность или акт уполномоченного на то государственного органа (органа местного самоуправления и др.);

- для близкого родственника потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя) - документы, подтверждающие тот факт, что он является отцом, сыном и т.п. представляемого, а также ходатайство самого представляемого (его законного представителя) о допуске этого конкретного близкого родственника в качестве его представителя;

- для любого иного лица - одно лишь ходатайство потерпевшего (гражданского истца, по аналогии и частного обвинителя, а в соответствии с ч. 3 ст. 45 УПК РФ также его законного представителя) о допуске конкретного физического лица в качестве его представителя;

- для лиц, которые подразумеваются в ч. 2 ст. 45 УПК РФ, - доказательства того, что потерпевший является несовершеннолетним или по своему физическому и (или) психическому состоянию не имеет возможности самостоятельно защищать свои права (законные интересы).

Представители и законные представители могут участвовать в деле как наряду с потерпевшим, так и в его отсутствие, за исключением случаев, предусмотренных законом. Например, при неявке потерпевшего в случае, когда явка потерпевшего признана судом обязательной (ч. 2 ст. 249 УПК РФ).

Представители (законные представители) пользуются аналогичными с представляемыми ими субъектами процессуальными правами. Законный представитель (представитель) потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя) в отличие от представляемого им лица не вправе иметь представителя. А значит, ему не могут быть возмещены расходы на такового. У потерпевшего же право на возмещение указанных расходов имеется (ч. 3 ст. 42 УПК РФ).

Законный представитель (представитель) потерпевшего к тому же не наделен предусмотренным ч. 3 ст. 42, ч. 1 ст. 44, п. 10 ч. 1 ст. 299 УПК РФ процессуальным правом самого потерпевшего и гражданского истца на возмещение имущественного вреда, причиненного непосредственно преступлением.

Законный представитель (представитель) не может давать показания вместо являющегося физическим лицом потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя). Показания таковым должны даваться только лично. Законный же представитель (представитель) может быть допрошен в качестве свидетеля <49>. Хотя нам известна и противоположная позиция - что в УПК РФ не предусмотрен допрос представителей потерпевшего (гражданского истца) в качестве свидетелей <50>.

--------------------------------

<49> О возможности допроса законного представителя в качестве свидетеля пишут и другие ученые. См.: Божьев В.П. Глава 6. Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения // Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева; науч. ред. В.П. Божьев. М.: Спарк, 2002. С. 100; Куцова Э.Ф. 3.9. Представители потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя // Уголовный процесс: Учебник для студентов юридических вузов и факультетов / Под ред. К.Ф. Гуценко. 5-е изд., перераб. и доп. М.: Зерцало, 2004. С. 156; и др.

<50> См.: Николаева Т.Г. Глава 5. Участники уголовного судопроизводства // Уголовно-процессуальное право: Учебник для юридических вузов / Под общ. ред. В.И. Рохлина. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 120.

По нашему же мнению, указанный допрос возможен. Особенностью же такого допроса представителя потерпевшего в качестве свидетеля является то, что, во-первых, такому допросу не может быть подвергнут выступающий в качестве представителя адвокат (п. 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ), если он сам не обратится с соответствующей просьбой о допросе. А во-вторых, что законному представителю (представителю) являющегося юридическим лицом потерпевшего предоставлено отсутствующее обычно у свидетеля право давать показания.

В ряде работ говорится о том, что право давать показания может быть реализовано только непосредственно потерпевшим или гражданским истцом <51>. На первый взгляд нами утверждается то же самое. Но это не совсем так. Согласно ч. 1 ст. 42 УПК РФ юридическое лицо тоже может быть признано потерпевшим. И законодатель не лишает такого потерпевшего предусмотренного п. 2 ч. 2 ст. 42 УПК РФ права давать показания. Как же юридическое лицо может дать показания? Другого способа не придумано, кроме дачи показаний опосредованно, через своего представителя (руководителя или исполнителя). Таким образом, когда потерпевшим признано юридическое лицо, его представитель обладает правом давать не только объяснения, но и показания. Недаром А.В. Смирнов в своих работах замечает, что юридическое лицо "целиком персонифицируется через своего представителя" <52>.

--------------------------------

<51> См.: Качалова О.В. Статья 45. Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Новая редакция. М.: ЭКМОС, 2002. С. 104; Качалова О.В. Статья 45. Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. Постатейный / Под ред. Н.А. Петухова, Г.И. Загорского. М.: ЭКМОС, 2002. С. 104.

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник А.В. Смирнова, К.Б. Калиновского "Уголовный процесс" (под общ. ред. А.В. Смирнова) включен в информационный банк согласно публикации - КНОРУС, 2008 (4-е издание, переработанное и дополненное).

<52> См.: Смирнов А.В. Глава 5. Участники уголовного процесса // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 129; Смирнов А.В. Глава 5. Участники уголовного процесса // Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. 2-е изд. СПб.: Питер, 2005. С. 131; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2005. С. 60; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов. СПб.: Питер, 2004. С. 33.

То же самое можно сказать и о являющемся гражданским истцом юридическом лице. Такой гражданский истец также дает показания <53> не непосредственно, а опосредованно, через своего представителя.

--------------------------------

<53> Нам известно, что в случае, когда он не является одновременно потерпевшим, права давать показания у такого гражданского истца нет. Но институт дачи показаний указанным субъектом в уголовном процессе все же имеется. О нем и идет здесь речь.

Л.Н. Башкатов и Г.Н. Ветрова считают, что представитель лишен также "права на примирение с обвиняемым, права на заключение мирового соглашения или отказа от иска" <54>. Данное утверждение не вполне согласуется ни только с правилами ч. 3 ст. 45 УПК РФ, но и с содержанием ст. 25 и некоторых других статей УПК РФ. По мнению ряда ученых, при определенных обстоятельствах представитель наделен правом на примирение с обвиняемым <55>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (отв. ред. И.Л. Петрухин) включен в информационный банк согласно публикации - Велби, Проспект, 2008 (6-е издание, переработанное и дополненное).

<54> См.: Башкатов Л.Н. Глава 6. Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения // Башкатов Л.Н., Ветрова Г.Н. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. И.Л. Петрухина. М.: ТК Велби, 2002. С. 86 - 87.

<55> См., к примеру: Виноградова О.Б. К вопросу о конкретизации процессуального статуса участников уголовного судопроизводства при прекращении уголовного дела в связи с примирением сторон // Российский следователь. 2003. N 1; СПС "КонсультантПлюс"; Павленок В.А. О некоторых проблемных вопросах прекращения уголовных дел в связи с примирением с потерпевшим и деятельным раскаянием // Право в Вооруженных Силах. 2005. N 10; СПС "КонсультантПлюс".

Законодатель в ст. 25 УПК РФ прямо указывает на то, что в связи с примирением сторон уголовное дело прекращается "на основании заявления потерпевшего или его законного представителя". Таким образом, по крайней мере законные представители не лишены права на примирение с обвиняемым. Как следствие тому, думается, последовательно говорить и о том, что законные представители не лишены законодателем возможности заключения мирового соглашения. И еще, пусть и не столь значительный, но все же важный момент. В ч. 9 ст. 132, ч. 4 ст. 318, ч. ч. 4 - 6 ст. 319 УПК РФ говорится о примирении не потерпевшего с обвиняемым, а о примирении сторон. Стороной же согласно п. 47 ст. 5 УПК РФ является и законный представитель (представитель) потерпевшего (гражданского истца, частного обвинителя).

Что можно сказать по поводу отсутствия у представителя права отказа от иска? Гражданский иск в защиту законных интересов несовершеннолетних или же совершеннолетних, но признанных недееспособными либо ограниченно дееспособными в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, лиц, которые по иным причинам не могут сами защищать свои права (законные интересы), может быть предъявлен их законными представителями (ч. 3 ст. 44 УПК РФ). Думается, последовательно было бы говорить, что от такого гражданского иска вправе отказаться то лицо, которое его предъявило, то есть законный представитель. И второе, когда в законных интересах юридического лица гражданский иск заявляется опосредованно, через его представителя, почему таким же образом (через заявление представителя) не может быть реализовано право гражданского истца отказаться от иска?

По мнению В.П. Божьева, гражданский истец может дать представителю полномочие на отказ от иска <56>. Л.Н. Масленникова и некоторые другие процессуалисты полагают, что "юридическое лицо реализует предоставленные ему права гражданского истца только через своего представителя" <57>. Данные суждения приводят нас к мысли об определенной спорности вышеуказанных, высказанных Л.Н. Башкатовым и Г.Н. Ветровой умозаключений.

--------------------------------

<56> См.: Божьев В.П. Глава 6. Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения // Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.М. Лебедева; науч. ред. В.П. Божьев. М.: Спарк, 2002. С. 100; Божьев В.П. Глава VII. Участники уголовного судопроизводства // Уголовный процесс: Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности "юриспруденция" / Под ред. В.П. Божьева. 3-е изд., испр. и доп. М.: Спарк, 2002. С. 133; и др.

<57> См.: Масленникова Л.Н. Статья 45. Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 155.

А.В. Победкин и В.Н. Яшин считают, что у представителя потерпевшего (гражданского истца) нет также права "отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников" <58>. Во-первых, непонятно, почему учеными из закрепленного в п. 3 ч. 2 ст. 42 и п. 7 ч. 4 ст. 44 УПК РФ перечня убрана возможность отказа допрашиваемого свидетельствовать против своей супруги? Что же, они считают, что у представителя потерпевшего (гражданского истца) нет права "отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких родственников", но есть право отказаться свидетельствовать против своей супруги?

--------------------------------

<58> См.: Победкин А.В., Яшин В.Н. Уголовный процесс: Учебник / Под ред. В.Н. Григорьева. М.: Книжный мир, 2004. С. 85.

Во-вторых, как осмелились А.В. Победкин и В.Н. Яшин "лишить" представителя потерпевшего (гражданского истца) его конституционного права? Согласно ч. 1 ст. 51 Конституции РФ, с учетом уточнений, закрепленных в п. 3 ч. 2 ст. 42 и п. 7 ч. 4 ст. 44 УПК РФ, никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга (своей супруги) и близких родственников. Поэтому данное право есть у любого и каждого представителя потерпевшего (гражданского истца). Другое дело, что реализовано оно может быть лишь допрашиваемым. Но и допрашиваемым в качестве свидетеля может быть почти любой представитель потерпевшего (гражданского истца). Как было отмечено выше, исключением из этого правила является лишь представитель, в качестве которого выступает адвокат. Но и он обладает рассматриваемым правом.

Итак, пусть не все, о которых можно найти упоминание в процессуальной литературе, но отличия в объеме прав представителя (законного представителя) и представляемого им лица все же имеются. Причем вышеуказанные отличия процессуальных прав законных представителей (представителей) потерпевших (гражданских истцов) от соответствующих прав представляемых ими физических лиц не являются единственными. Согласно закону позиция представителя в уголовном процессе должна быть согласована с тем лицом, интересы которого он представляет. Если у них разный взгляд на тот или иной имеющий отношение к уголовному делу вопрос, то, во-первых, представитель (законный представитель) не вправе действовать во вред (вразрез с правами, законными интересами) представляемому им лицу. Во-вторых, может иметь место его замена.

У представителя потерпевшего (гражданского истца) к тому же имеется право, которого нет у представляемого им самого потерпевшего (гражданского истца). Так, при наличии к тому фактических оснований представители потерпевшего (гражданского истца) вправе заявлять самоотвод (ч. 1 ст. 62, ч. 1 ст. 72 УПК РФ).