Правовое положение юридического лица как субъекта МЧП

Формирование в России открытого демократического общества и правового государства, создание эффективной рыночной экономики всё более охватывают и внешнеэкономическую сферу. Углубляются и расширяются отношения российских граждан и организаций с гражданами и юридическими лицами иностранных государств в различных сферах экономической, общественной, научной и культурной деятельности. И как следствие, растет число разнообразных международных связей частноправового характера, особенно в сфере хозяйствования. Такое многообразие форм международного общения, в котором участвуют граждане и юридические лица, интернационализация гражданского оборота, расширение географии интеграционных процессов обуславливают потребность в совершенствовании институтов и механизмов их правового регулирования.

Все это в значительной мере повышает роль и значение международного частного права (МЧП) – как основного регулятора таких отношений. Это обусловливает и повышенный интерес к изучению международного частного права. Это комплексная отрасль права, которая включает в себя многие институты конституционного, гражданского, семейного, гражданско-процессуального и многих других отраслей права. По этой причине, его эффективное изучение возможно, только с учетом положений названных отраслей законодательства.

Учитывая роль, которую юридические лица играют в международных, хозяйственных отношениях, именно они являются основными субъектами МЧП. Специфика правового статуса и деятельности юридических лиц определяется в первую очередь их государственной принадлежностью. Именно национальность (государственная принадлежность) юридических лиц является основой их личного статута. Понятие личного статута юридических лиц известно праву всех государств и практически везде определяется сходным образом: статус организации в качестве юридического лица, его организационно-правовая форма и содержание правоспособности, способность отвечать по своим обязательствам, вопросы внутренних отношений, реорганизации и ликвидации (п. 2 ст. 1202 ГК). Юридические лица не вправе ссылаться на ограничение полномочий их органов или представителей на совершение сделки, неизвестное праву страны места совершения сделки, за исключением случаев, если будет доказано, что другая сторона знала или должна была знать об указанном ограничении (п. 3 ст. 1202 ГК).

Во всех государствах действующие на их территории компании делятся на «отечественные» и «иностранные».

Если юридические лица осуществляют хозяйственную деятельность за границей, они находятся под воздействием двух систем правового регулирования – системы национального права государства «гражданства» данного юридического лица (личный закон) и системы национального права государства места деятельности (территориальный закон). Именно коллизионный критерий «личный закон» в конечном счете предопределяет национальность (государственную принадлежность) юридических лиц.

До легального закрепления в ГК РФ понятия «личный закон» правовое положение юридических лиц в учебной литературе по международному частному праву раскрывалось через понятия «личный статут» и «национальность». Термины «личный статут» и «личный закон» являются синонимами, и, учитывая, что российский законодатель оперирует понятием «личный закон», теперь правовое положение юридических лиц следует раскрывать через данное понятие. Итак, под личным законом понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве. В содержание этого понятия включаются вопросы образования, деятельности, прекращения деятельности юридического лица, взаимоотношений между учредителями, порядка получения и распределения прибыли, расчетов с бюджетом и другие. Ранее в Основах гражданского законодательства 1991 г. никакого перечня вопросов, которые определялись бы на основе личного закона юридического лица, не было. В ГК РФ этот вопрос уже конкретизирован: в пункте 2 ст. 1202 дан примерный перечень вопросов, которые будут определяться на основе личного закона. В частности, к ним относятся: статус организации в качестве юридического лица, организационно-правовая форма, вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей.

В пункте 3 ст. 1202 законодатель закрепил важное правило, отсутствовавшее в Основах, но использовавшееся в арбитражной практике как правовой обычай. Речь идет о несостоятельности ссылки юридического лица на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известное праву страны, в которой была совершена сделка. При этом исключением является ситуация, когда другая сторона знала об указанном ограничении. Однако этот факт должен быть доказан.

В каждой правовой системе личный статут имеет свое содержание. В Российской Федерации личный статут, определяемый для российских юридических лиц, закрепляется в нормах ГК РФ. Таким образом, вопрос о том, чем «заполнен» закон иностранного юридического лица (т.е. какие имеются организационно-правовые формы в конкретном государстве, какие критерии закреплены в законодательстве государства для признания организации юридическим лицом, как регулируются отношения юридического лица с его участниками и т.д.), решается по материальному праву соответствующего иностранного государства.

«Национальность» юридического лица – это принадлежность юридического лица к государству. В отличие от понятия «личный закон», понятие «национальность» является доктринальным, ни в одном законе применительно к юридическим лицам оно не употребляется. Это понятие используется в качестве своего рода метафоры для определения правовой связи юридического лица с государством. Другими словами, можно сказать: «данное юридическое лицо является российским», подчеркнув при этом национальность юридического лица. А можно сказать: «личным законом данного юридического лица будет российское право» – акцентируя внимание на личном законе юридического лица. Понятно, что если юридическое лицо является российским, то личным законом его будет считаться российское право; если юридическое лицо является французским – личным законом является французское право, и т.п.

Необходимо подчеркнуть, что термин «национальность» является условным и не показывает наличия в данном юридическом лице иностранного капитала или вхождения иностранцев в состав учредителей. Подобные «осложнения» юридического лица иностранным элементом не изменяют его национальности.

Понятия «личного закона» и «национальности» взаимосвязаны и взаимообусловлены: национальность юридического лица определяет его личный закон, а содержание личного закона зависит от того, какую национальность имеет юридическое лицо. В каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся разные коллизионные нормы, определяющие гражданскую правоспособность (личный закон) юридических лиц.

Различают следующие наиболее распространенные критерии определения национальности (или часто именуемые в юридической литературе – доктрины (теории) определения национальности):

1) теория инкорпорации – юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории оно учреждено (США, Великобритания, Канада, Австралия, Чехия, Словакия, Китай, Нидерланды, Российская Федерация);

2) теория (ценз) оседлости – юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории расположен административный центр, управление компанией (Франция, Япония, Испания, ФРГ, Бельгия, Украина, Польша);

3) теория центра эксплуатации (места осуществления основной хозяйственной деятельности) – юридическое лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет свою основную деятельность (Италия, Индия, Алжир);

4) теория контроля – юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется его деятельность (прежде всего посредством финансирования). Теория контроля определена как господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юридических лиц в праве большинства развивающихся стран (Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной привязки эта теория используется в праве Великобритании, США, Швеции, Франции.

Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом регулировании деятельности юридических лиц. Эта проблема в МЧП именуется «коллизией коллизий».

Например, юридическое лицо, зарегистрированное в России и осуществляющее основную производственную деятельность в Алжире, будет иметь двойную национальность: по алжирскому законодательству (в соответствии с теорией центра эксплуатации) такая компания считается лицом алжирского права, а по российскому (теория инкорпорации) – лицом российского права. Для обоих государств такое юридическое лицо считается «отечественным», следовательно, и налоговым резидентом. В итоге возникает проблема двойного налогообложения. Если же компания зарегистрирована в Алжире, а место ее основной производственной деятельности – Россия, то данное юридическое лицо с точки зрения Алжира подчиняется российскому праву, а с точки зрения России – алжирскому. В подобном случае компания является «иностранной» для обоих государств и, соответственно, не имеет налогового домицилия.

«Коллизия коллизий» – это понятие, используемое в МЧП для обозначения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах имеют различное регулирование. Существование «коллизии коллизий» обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки. Так, например, практически во всех правовых системах предусмотрены коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления правоспособности юридических лиц. Однако, как было показано ранее, сами коллизионные принципы (соответствующие правила выбора права) имеют различное содержание.

«Коллизия коллизий» проявляется как в виде «положительной» коллизии (когда одно правоотношение может быть урегулировано несколькими правовыми системами), так и в виде «отрицательной» (в том случае, когда ни одна из правовых систем не является «компетентной» для регулирования конкретного правоотношения).

При положительной коллизии на определение национальности юридического лица претендуют две правовые системы: например, в условиях, когда юридическое лицо, зарегистрированное в России (где признается принцип «инкорпорации»), осуществляет свою деятельность на территории Франции (где существует принцип «оседлости»).

При отрицательной коллизии юридическое лицо не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России.

Преодоление «коллизии коллизий» в большинстве случаев осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой системе (по вопросам налогообложения, регистрации акций, порядка формирования уставного фонда и т.п.).

Анализируя проблему иностранного юридического лица, нельзя не упомянуть и о различных международных корпорациях, получивших в настоящее время широкое распространение. В хозяйственной деятельности подавляющего числа государств наибольшее распространение получили следующие международные объединения:

В России иностранными юридическими лицами признаются те, которые учреждены в иностранном государстве. Такого же подхода придерживаются США, Великобритания и другие страны, в которых за основу определения национальности юридического лица принят критерий инкорпорации. Скажем, в странах Западной Европы применяется критерий оседлости. Соответственно иностранными юридическими лицами в этих странах признаются те юридические лица, органы управления которых находятся за рубежом.

Участвуя в гражданском обороте на территории России, иностранная компания подчиняется одновременно двум правопорядкам. С одной стороны - нормам российского гражданского законодательства: согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Никаких изъятий или специальных требований (регистрации или какого-либо разрешения на участие в гражданском обороте на территории России) по сравнению с требованиями для российских юридических лиц для иностранных организаций не предусмотрено.

С другой стороны, ряд вопросов статуса иностранной организации регулируется законом того государства, где эта организация учреждена. В соответствии с п. 2 ст. 1202 ГК РФ личный закон юридического лица определяет:

1) статус организации в качестве юридического лица (иначе – является ли организация юридическим лицом);

2) организационно-правовую форму данного юридического лица;

3) требования к наименованию;

4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности;

6) порядок приобретения гражданских прав и несения гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

8) способность отвечать по своим обязательствам. Те нормы права, которые регулируют указанные вопросы, образуют статут юридического лица.

Законодательство России позволяет участвовать в гражданском обороте иностранным организациям, которые не являются юридическими лицами по иностранному праву. Например, английское товарищество (partnership) не является юридическим лицом по английскому праву, равным образом как в Германии не признаются юридическими лицами полные товарищества'. Личным законом таких организаций признается право той страны, где они учреждены, и к их деятельности на территории России применяются правила, которые регулируют деятельность юридических лиц (ст. 1203 ГК РФ). Как отмечает А.С. Комаров, поскольку данные организации «создаются на основе договора, заключаемого их учредителями, местом учреждения можно считать место, где совершен учредительный договор». При этом такие организации, созданные для предпринимательской деятельности, как правило, подлежат также торговой регистрации. «В этом случае местом учреждения организации можно было бы считать место, где она зарегистрирована и тем самым приобрела право участвовать в торговом обороте».

Как показывает практика, вопрос о правоспособности компании, с которой российская организация вступает в договорные отношения, имеет важное значение для признания контракта действительным. В частности, российская сторона должна знать о том, кто вправе вести переговоры и подписывать контракт от имени иностранной компании, какова возможная ответственность компании и/или ее учредителей. Ответы на указанные вопросы можно найти в учредительных документах компании, а также в законодательстве соответствующего государства о юридических лицах.

Правовой статус иностранной компании, как правило, подтверждается выпиской из торгового реестра государства или иными эквивалентными доказательствами юридического статуса, признаваемыми в качестве таковых в соответствующем государстве. При этом документы, исходящие из иностранного государства, должны быть надлежащим образом легализованы или апостилированы.

В соответствии с п. 3 ст. 1202 ГК РФ при совершении сделки в России иностранное юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой была совершена сделка, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении (принцип «извинительного незнания» иностранного закона).

Так, согласно учредительным документам одной из фирм контракты, заключаемые от имени фирмы, признаются действительными только в случае, когда они подписаны двумя ее коммерческими директорами совместно. Однако президент фирмы в нарушение положений учредительных документов единолично выдал доверенность от имени фирмы на заключение контракта. МКАС, рассматривавший дело о взыскании задолженности по контракту, отметил, что даже если в учредительных документах фирмы установлены ограничения в полномочиях президента, то при совершении сделок иностранное юридическое лицо не может на них ссылаться, поскольку они не известны праву России (дело № 493/1993, решение от 17 ноября 1994 г.).

Вопросы создания филиалов и открытия представительств решаются как по личному закону юридического лица, так по законодательству того государства, на территории которого создаются данные структуры. Иностранные юридические лица вправе действовать на территории России как непосредственно, так и через свои филиалы и представительства. Согласно ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 1999 г. филиал иностранного юридического лица создается в целях осуществления на территории России той деятельности, которую ведет за пределами РФ его головная организация, и ликвидируется на основании решения головной организации (ст. 20).

Закон предусматривает аккредитацию филиала в федеральном органе исполнительной власти, под которым имеется в виду Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ. Головная организация представляет для аккредитации филиала Положение о филиале и другие документы. В Положении необходимо указать сведения о филиале (наименование, местонахождение, цели создания и виды деятельности, порядок управления, состав и сроки вложения капитала в основные фонды филиала), а также сведения о головной организации (наименование, организационно-правовая форма и юридический адрес). С момента аккредитации филиалу выдается свидетельство на право осуществления деятельности в России. Ответственность по долгам филиала несет головная организация (ст. 4 ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»).

Так, между российской организацией и расположенным на территории России филиалом бельгийской фирмы был заключен контракт на поставку товара. Поскольку продавец (филиал бельгийской фирмы) нарушил условия договора, российская организация предъявила в МКАС иск к филиалу. Рассмотрев вопрос о надлежащем ответчике, МКАС признал таковым бельгийскую фирму - учредителя филиала, директором которого был подписан контракт. При этом арбитраж исходил из того, что указанный филиал не имеет статуса юридического лица и согласно Положению о нем полную юридическую и финансовую ответственность за его деятельность несет учредитель – бельгийская фирма (дело № 305/ 1998, решение от 31 января 2000 г.).

Иностранные юридические лица вправе открывать в РФ свои представительства. Порядок открытия представительств регламентируется Положением о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций, утвержденным постановлением Совета Министров СССР от 30 ноября 1989 г. (в ред. от 11 июля 1991 г.). Согласно Положению инофирмы могут открывать свои представительства не иначе, как с особого разрешения, выдаваемого в зависимости от характера их деятельности Министерством внешнеэкономических связей (в настоящее время – Министерством экономического развития и торговли РФ), Центральным банком РФ, Министерством юстиции РФ и другими министерствами.

Инофирма, заинтересованная в открытии представительства, подает в соответствующий аккредитующий орган письменное заявление, в котором излагается цель открытия представительства, дается описание деятельности инофирмы, информация о деловых связях с российскими организациями и т.п. К заявлению должны быть приложены документы (устав инофирмы, выписка из торгового реестра, для банка – выписка из банковского реестра или документ, подтверждающий наличие разрешения на занятие банковской деятельностью), а также информация об уставном капитале, рекомендательное письмо банка, услугами которого она пользуется, и т.п.

Разрешение выдается на срок не более трех лет с правом продления. В разрешении указываются: цель и условия открытия представительства; срок действия разрешения; количество сотрудников из числа иностранных граждан. Свою деятельность представительство осуществляет в соответствии с законодательством РФ. Как и филиал, представительство не является юридическим лицом, и ответственность по его обязательствам несет создавшая его иностранная компания. Отношения «иностранное лицо-представительство» определяются с точки зрения соответствующего иностранного права.

На Государственную регистрационную палату в соответствии с Положением об этом органе 1994 г., а также приказом Минюста РФ от 25 ноября 1999 г. № 341 возложены функции по аккредитации представительств иностранных юридических лиц, а также ведение сводного реестра представительств иностранных компаний, аккредитованных в РФ (аккредитацию проводят многие государственные органы, которые затем представляют в Палату соответствующие сведения). Есть точка зрения, что аккредитация – это частный случай выдачи разрешения.

Иностранные кредитные организации вправе открывать свои представительства в России с разрешения ЦБ РФ. Представительство создается иностранной кредитной организацией в целях изучения экономической ситуации и положения в банковском секторе России, для оказания консультационных услуг своим клиентам, поддержания контактов с российскими кредитными организациями, развития международного сотрудничества. При этом представительство не является юридическим лицом, не имеет права заниматься коммерческой деятельностью и выступает от имени и по поручению представляемой им кредитной организации. ЦБ РФ дает разрешения на открытие представительств сроком на три года в соответствии с поступившими заявками тем иностранным кредитным организациям, которые функционируют в своей стране не менее пяти лет и хорошо зарекомендовали себя в банковской системе своей страны, имеют устойчивое финансовое положение. Представительство организует свою работу в соответствии с требованиями российского законодательства и указаниями ЦБ РФ. Деятельность представительства прекращается:

1) по истечении срока, на который выдано разрешение;

2) в случае отзыва лицензии на деятельность иностранной кредитной организации;

3) по решению иностранной кредитной организации, открывшей представительство;

4) в случае, если деятельность представительства противоречит законодательству РФ;

5) по решению ЦБ РФ без указания причины.

Из действующего законодательства РФ можно сделать вывод, что иностранное юридическое лицо может осуществлять на территории России предпринимательскую деятельность лишь путем создания каких-либо организационно-правовых структур. Статус предпринимателя (соответствующей структуры) приобретается посредством государственной регистрации предприятия.

Анализ российского законодательства показывает, что квалификация юридического лица как иностранного подчиняется различным правилам в зависимости от сферы деятельности и от характера правоотношений, в которых данное юридическое лицо участвует. Интернационализация международной хозяйственной жизни приводит к использованию различных организационных форм совместной деятельности субъектов из разных государств.

1. Договорные формы – отношения сторон в таких формах совместной деятельности определяются договорами о производственной либо научно-технической кооперации, договорами о консорциумах, предусматривающими обычно совместное выступление сторон на том или ином рынке или в отношении определенного объекта деятельности.

2. Организационные формы – приводят к созданию юридических лиц. Организационные формы совместной деятельности отличаются большим разнообразием. Общим для них является то, что происходит объединение капиталов, принадлежащих участникам из различных стран, осуществляется совместное управление с целью достижения определенного результата, имеет место совместное несение рисков и убытков.

3. Консорциум – одна из возможных организационно-правовых форм. Обычно во внешнеэкономической сфере консорциум создается на договорной основе для реализации крупномасштабных проектов, которые требуют объединения усилий нескольких организаций. Консорциумы в нашем законодательстве как правовая форма не урегулированы.

Виды консорциумов, существующие на практике:

1. Консорциумы, создаваемые для отношений с иностранными партнерами временного характера (юридическими лицами не являются):

а) закрытый – контракт с иностранным заказчиком подписывается одной внешнеторговой организацией, принявшей на себя обязанности руководителя и несущей перед ним ответственность за выполнение всего комплекса обязательств, предусмотренных в контракте;

б) открытый – контракт с иностранным заказчиком подписывается всеми партнерами по консорциуму и каждый из них несет свою долю имущественной ответственности непосредственно перед иностранным заказчиком.

2. Консорциумы, создаваемые для внешнеэкономической деятельности на длительный срок. К таким консорциумам можно было отнести советский внешнеторговый консорциум, который был создан специально в области советско-американских экономических отношений. Развития такие консорциумы не получили.

В отношении всех форм совместной деятельности за рубежом наше законодательство опосредованно (через таможенное и валютное законодательство) определяет, какие организации и в каком порядке могут принимать участие в деятельности такого рода. Круг российских участников совместных и иных предприятий за рубежом не ограничивается.

Правовое положение иностранных юридических лиц обычно определяется на базе принципа национального режима и режима наибольшего благоприятствования, который формулируется, как правило, в международных договорах (второй из принципов преобладает).

Внешнеэкономическая деятельность иностранных юридических лиц подчинена действию режима наибольшего благоприятствования.В практике заключения двусторонних и многосторонних международных договоров предоставление этого режима часто формулируется как «принцип наиболее благоприятствуемой нации».

Содержание режима наибольшего благоприятствования в двусторонних торговых договорах составляет обязательства государства предоставить договаривающейся стороне режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставлен этим государством в отношениях с любым третьим государством. В многосторонних договорах формулировка режима наибольшего благоприятствования означает: если одно государство предоставило преимущества в отношениях с другим государством – участником, то указанное преимущество должно быть, согласно рассматриваемому принципу, распространено на остальных участников.

При применении формулировки «национальный режим» за базу сравнения берется режим деятельности, которым пользуются национальные физические и юридические лица. При этом национальный режим может быть сформулирован или как общий принцип недискриминации, или в формулировке, сходной с формулировкой режима наиболее благоприятствуемои нации, например, как режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставляется собственным, то есть национальным юридическим и физическим лицам.

Правовой режим иностранных юридических лиц всегда составляет предмет регулирования международных торговых договоров и соглашений. Предоставляя на условиях взаимности те или иные уступки в реализации юридическими и физическими лицами своих прав, а также договариваясь о порядке принятия мер регулирования, государства на основе международных договоров реализуют свою внешнеэкономическую политику.

В российском законодательстве положение, предусматривающее предоставление иностранным юридическим лицам национального режима, содержится в ГК РФ. Так, в ст. 2 предусматривается, что правила, установленные гражданским законодательством, применяются и к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Одним из таких законов является ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 1999 г. В соответствии со ст. 4 этого закона правовой режим деятельности иностранных инвесторов не может быть менее благоприятным, чем режим, предоставленный российским инвестором. В российской науке нет однозначной концепции в оценке данной формулировки закона касательно правового режима иностранного инвестора. Судебная практика в РФ склоняется к оценке данной новеллы как режима наибольшего благоприятствования.

Деятельность юридических лиц зачастую не ограничивается территорией одного государства и может осуществляться во многих странах.

Международными юридическими лицами современная западная правовая доктрина признает те юридические лица, которые созданы, во-первых, либо непосредственно в силу международного договора, либо, во-вторых, на основании внутреннего закона одного или двух государств, принятого в соответствии с международным договором. К первым относятся, например. Международный банк реконструкции и развития /МБРР/, Европейское общество химической обработки облученных горючих материалов /»Еврохемик»/. Ко вторым относятся Европейское общество по финансированию закупок железнодорожного оборудования /»Еврофирма»/, Банк международных расчетов /БМР/.

В советской юридической литературе понятие международного юридического лица применялось к международным банкам стран-членов СЭВ – Международному банку экономического сотрудничества ДЛБЭС/ и Международному инвестиционному банку /МИБ/.

В современной экономической литературе монополии, деятельность которых охватывает многие страны, делятся на несколько групп. Во-первых, это национальные общества, тресты, компании и т.п., имеющие за рубежом многочисленные филиалы и дочерние фирмы. Такие монополии являются международными по сфере своей деятельности, но национальными по капиталу, поэтому в качестве международных юридических лиц они рассматриваться не могут. К числу корпораций такого рода относятся «Дженерал моторз» /США/, «Фольксваген» /ФРГ/, «Филипс» /Нидерланды/.

Вторую группу монополий составляют транснациональные объединения, которые являются международными не только по сфере деятельности, но и по капиталу. Однако, несмотря на то, что в них функционирует капитал нескольких государств, созданы эти монополии как юридические лица одного государства. Поэтому международными юридическими лицами они также не считаются.

Не являются международными юридическими лицами и так называемые «смешанные общества». Под «смешанными обществами» в международном частном праве обычно понимаются торговые общества или производственные предприятия, капитал которых принадлежит юридическим лицам или гражданам различных государств.

Термин «транснациональная корпорация» впервые был использован Организацией Объединенных Наций для обозначения предприятия, не зависимого от страны своего происхождения и формы собственности (частные, государственные или смешанные), имеющего отделения в двух или более странах, которые функционируют в соответствии с такой системой принятия решений, которая позволяла бы проводить согласованную политику и общую стратегию.

В современной юридической и экономической литературе термином ТНК обозначают крупные образования, преимущественно корпоративного типа, как правило, высокоразвитых стран, обладающих многоступенчатой сетью либо имеющих местонахождение или осуществление основной деятельности в различных странах мира. Как головная (материнская) компания или корпорация, так и ее различные дочерние структуры (предприятия, образованные в соответствующих требуемых законом каждого конкретного государства организационно-правовых формах, определяемых индивидуально), являются национальными юридическими лицами разных государств. При этом с формальной точки зрения материнская компания будет выступать по отношению к созданному ею дочернему предприятию в другой стране как иностранное юридическое лицо.

Выведение определения было обусловлено тем, что законодательство – ни гражданское, ни налоговое – не содержит определения транснациональной корпорации и как следствие не предусматривает норм налогообложения ТНК. Существующие подходы к определению транснациональных корпораций, применяемых ООН, в частности ЮНКТАД, также имеют целый ряд недостатков, главными из которых являются следующие:

1) категория корпорации имеет различное содержание в национальных правовых системах (либо не используется вовсе при определении форм юридических лиц);

2) отношения, содержанием которых являются права участников организации, могут возникать не только в организациях, называющихся корпорациями;

3) в тех юридических лицах, которые носят название корпораций, корпоративные отношения возникают не всегда.

Основные признаки транснациональной корпорации как субъекта гражданского права:

1) наличие либо группы взаимозависимых юридических лиц, различных организационно-правовых форм и форм собственности, являющихся налоговыми резидентами нескольких государств, либо юридического лица, обладающего разветвленной сетью обособленных подразделений в нескольких государствах;

2) наличие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленного имущества, находящегося на территории двух и более государств;

3) наличие устойчивых экономических связей между участниками группы и осуществление совместной коммерческой деятельности;

4) наличие единой системы управления и принятия решений, позволяющей проводить согласованную политику и общую стратегию участникам группы.

Классификация транснациональных корпораций:

1) транснациональная корпорация первого типа (ТНК I) – юридическое лицо, осуществляющее коммерческую деятельность в двух и более государствах через сеть обособленных подразделений, в них расположенных;

2) транснациональная корпорация второго типа (ТНК II) – группа взаимозависимых юридических лиц, образованная по законодательству одного государства, осуществляющая коммерческую деятельность в двух и более государствах, функционирующая в соответствии с такой системой принятия решений, которая позволяет проводить согласованную политику и общую стратегию;

3) транснациональная корпорация третьего типа (ТНК III) – группа взаимозависимых юридических лиц, образованная по законодательству различных государств, осуществляющая коммерческую деятельность в двух и более государствах, функционирующая в соответствии с такой системой принятия решений, которая позволяет проводить согласованную политику и общую стратегию;

4) транснациональная корпорация четвертого типа (ТНК IV) – юридическое лицо, осуществляющее коммерческую деятельность в двух и более государствах как через свои обособленные подразделения, так и через свои зависимые и дочерние компании;

5) транснациональная корпорация пятого типа (THKV) – группа взаимозависимых юридических лиц, образованная по законодательству различных государств, осуществляющая коммерческую деятельность в двух и более государствах как через свои обособленные подразделения, так и через свои зависимые и дочерние компании, функционирующая в соответствии с такой системой принятия решений, которая позволяет проводить согласованную политику и общую стратегию.

Параллельно данная проблема рассматривалась философами, но уже с точки зрения социальной детерминированности интеграционных процессов. Так, в работах В.Л. Иноземцева дается подробный философский анализ постиндустриальных теорий и постэкономических позиций в современном мире. В работах К.С. Гаджиева впервые дается систематическое изложение политической философии как самостоятельной научной дисциплины, с одной стороны, и подробный анализ интеллектуальной деятельности человека, куда ученый относит и предпринимательскую деятельность, с другой.

Нельзя не упомянуть также работы М.М. Богуславского, В.В. Долинской, Т.В. Кашаниной: на основе анализа практики и обзора законодательства России, стран СНГ и Балтии рассматривается правовой режим иностранных инвестиций, государственно-правовое регулирование деятельности корпораций в России, этапы формирования, основополагающие принципы, категории и сущностные характеристики транснациональных корпораций[3].

Основные положения, касающиеся правового регулирования, создания и деятельности транснациональных корпораций в России, не отражены во внутреннем законодательстве Российской Федерации. Единственным нормативным актом, регулирующим деятельность транснациональных корпораций в Российской Федерации, является Конвенция от 6 марта 1998 года «О транснациональных корпорациях», подписанная Российской Федерацией наряду с Арменией, Белоруссией, Киргизией, Молдавией, Таджикистаном и Украиной. На момент написания данного исследования Российская Федерация не ратифицировала данный международный договор, поэтому, строго говоря, он пока не может считаться источником правового регулирования деятельности ТНК в РФ. Кроме того, сразу следует отметить, что данный документ не представляется достаточным, так как предполагает наличие внутренних нормативных актов: в Конвенции лишь закреплены общие положения, касающиеся деятельности транснациональных корпораций в странах-участницах конвенции (определено понятие «транснациональная корпорация», установлены общие основы сотрудничества сторон в области создания и деятельности транснациональных корпораций, подчеркнут принцип добровольности создания ТНК и т. п.). Естественно, такое положение нельзя считать нормальным: для создания и успешного функционирования корпорации любого типа необходимы специальные нормы, регулирующие частные вопросы ее деятельности. Потому необходим законодательный акт, устанавливающий механизм регистрации, особенности гражданско-правового статуса, специфику правоспособности ТНК. Необходимо также создание на этой базе пакета предложений по изменению и дополнению к Налоговому кодексу РФ, который бы с учетом особенностей гражданско-правового статуса ТНК позволил выработать единые подходы к налогообложению доходов ТНК, полученных на территории РФ, имущества ТНК, находящегося на территории РФ. Этот перечень можно продолжать достаточно долго. Но при изучении множества современных нормативных актов в этой области становится ясно, что их количество никак не переходит в качество, а, скорее, наоборот. Правомерно ли говорить о системности законодательства по транснациональным корпорациям, если даже действующие нормативные акты содержат не соответствующие друг другу положения, что подтверждается многочисленными примерами из правоприменительной практики. Кроме того, в законодательных актах нет обоснованных решений по многим проблемным вопросам, активно обсуждающимся юристами-практиками. Достаточно вспомнить о том, что Гражданский кодекс не предусматривает возможности группе коммерческих юридических лиц выступать в качестве единого субъекта гражданского права, тогда как Конвенция фактически признает транснациональную корпорацию отдельным юридическим лицом. Более того. Страной происхождения основной массы транснациональных корпораций, действующих в РФ, не являются страны СНГ, соответственно, на них не распространяется действие упомянутой Конвенции. Создание специального нормативно-правового документа позволило бы упорядочить систему налогообложения иностранных и российских ТНК. Наконец, многие нормативные правовые акты по транснациональным корпорациям не отличаются высокой юридической техникой, что вызывает на практике значительные сложности, связанные с их толкованием.

Все это свидетельствует о том, что, несмотря на внешние атрибуты, система отечественного налогового законодательства находится в стадии формирования, и изучение на этом этапе результатов деятельности транснациональных корпораций интересно не только в познавательном плане, но и в плане практическом: это окажет положительное влияние на процесс разработки нормативных актов в этой сфере.

Специфическим видом транснациональных компаний являются оффшорные компании, создаваемые в специальных оффшорных зонах. Оффшорная компания – это термин, характеризующий особый организационно-правовой статус компании, который обеспечивает максимальное снижение налоговых потерь (в большинстве случаев до нуля). Такой статус обычно связан с требованием проведения деловых операций за пределами материнской юрисдикции, где данная компания официально зарегистрирована. Иными словами оффшорная компания в большинстве случаев не может быть резидентом своей официальной юрисдикции. Отсюда и происходит термин «offshore», что означает «за берегами» или «за рубежом».

С юридической точки зрения оффшорная компания ничем не отличается от других компаний и предприятий. Она является полноправным субъектом хозяйственных правоотношений и может осуществлять свою деятельность наравне с другими юридическими лицами.

Главные особенности оффшорной компании связаны с ее нерезидентным статусом. Это значит, что центр управления и контроля оффшорной фирмы находится за рубежом, а для ее функционирования достаточно наличия формальных атрибутов компании – владельцев, директоров, устава, банковского счета, комплекта регистрационных документов.

Законодательство оффшорной юрисдикции обычно предписывает, чтобы на ее территории находился зарегистрированный офис и секретарь (и/или агент) компании.

Зарегистрированный офис не является функционирующим офисом оффшорной компании. Как правило, это просто адрес, по которому власти или иные лица могут вступить в контакт с представителем (агентом) оффшорной компании. Оффшорная компания может иметь резидентные представительства и филиалы за рубежом. Однако во многих случаях оффшорная компания действует без такого офиса.

Одной из главных особенностей оффшорной компании является конфиденциальность владения этой компанией, которая обеспечивается институтом номинальных владельцев и номинальных директоров. Это значит, что в регистрационных документах указываются фамилии не реальных владельцев, а номинальных лиц.

Услуги номинальных владельцев и директоров обеспечивают секретарские компании, которые специализируются на комплексе услуг по регистрации оффшорных фирм.

В большинстве случаев директором оффшорной компании становится сам владелец. Однако часто встречаются ситуации, когда директор оффшорной компании – лицо номинальное. Это значит, что номинальный директор лишь формально находится на этой должности. Фактически он берет на себя обязательства не совершать каких-либо действий, не предусмотренных контрактом.

Управление компанией в этом случае осуществляет ее владелец или его представитель, который получает доверенность на право совершения юридических действий от имени компании.

Регистрация оффшорной компании возможна в юрисдикциях, которые располагают соответствующей законодательной базой.

Смысл оффшорного бизнеса заключается в том, что за рубежом (или на территории России с льготным налогообложением) появляется новый «самостоятельный» субъект хозяйственных отношений, который полностью находится под контролем Российского предпринимателя. Оффшорная компания внешне может выглядеть как независимый зарубежный (или на территории России с льготным налогообложением) партнер Российской фирмы. На этом построены наиболее распространенные схемы налогового планирования с использованием оффшорных компаний.

Несмотря на кажущуюся простоту, все детали такого рода схем требуют тщательной проработки, т.к. налоговое законодательство постоянно меняется.

Управление оффшорной компанией, оформление от ее имени контрактов, распоряжение банковскими счетами и любым имуществом создают гибкий механизм налогового планирования и открывают для ее владельца большой круг деловых возможностей.

Использование оффшорной компании имеет конфиденциальный характер, обеспеченный правовыми нормами и законодательством юрисдикции, в которой оффшорная компания зарегистрирована. При этом вы не нуждаетесь в громоздкой бухгалтерии и финансовой отчетности. Даже если объем операций оффшорной компании достаточно велик, вполне можно обойтись несложной компьютерной программой. В оффшорном бизнесе существует широкий спектр финансовых операций, обслуживающих самые разнообразные потребности юридических и физических лиц. В их число входит использование для расчетов в Росси и за рубежом корпоративных дебетовых и кредитных карточек, открытых на имя оффшорной компании, кроме того, через оффшорные компании можно получить выход на кредитные ресурсы иностранных банков и к международному рынку депозитов, а также к услугам по управлению капиталом и инвестициями. У владельца оффшорной фирмы появляется широкий выбор финансовых механизмов и схем работы. Разместив через оффшорную компанию финансовые средства в первоклассных зарубежных банках, вы можете защитить себя от экономических потрясений и политических рисков. Финансовый сервис, инвестиции, валютный дилинг, владение и распоряжение зарубежным имуществом, трансфертные операции и обеспечение внутрифирменного перераспределения активов – таков далеко не полный список операций, предоставляемый оффшорными структурами.

Одними из основных признаков оффшора являются, с одной стороны, абсолютный запрет для иностранных компаний на привлечение местного капитала и ведение хозяйственной деятельности в государстве регистрации, а с другой – обязательное привлечение местного населения к управлению такими компаниями и использование услуг местных юридических (регистрационных) фирм. В большинстве оффшорных зон действуют специальные законы о компаниях, регулирующие правовой статус зарегистрированных в оффшоре иностранных фирм (например, Британские Виргинские острова– Ордонанс о компаниях международного бизнеса 1984 г., Закон об управлении компаниями 1990 г. и др.). Во многих государствах оффшорные компании противопоставляются юридическим лицам национального права (Великобритания, Кипр, Багамские острова). Промышленно развитые страны достаточно негативно относятся к практике использования оффшорных центров их национальными компаниями. В целях ужесточения контроля за движением капиталов через границы и ограничения количества оффшорных компаний во многих странах принято антиоффшорное законодательство (США, Великобритания, Франция). В рамках ЕС в обязательном порядке проверяются все сделки с компаниями из оффшорных зон и все отчисления в адрес оффшорных компаний облагаются дополнительным налогом «у источника». Процесс борьбы с оффшорами начался в середине 80-х гг. XX в. В России принят Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Одной из основных причин борьбы с оффшорами является использование их для отмывания криминального капитала. Привлекательность оффшоров для нелегального бизнеса обусловлена льготным налоговым режимом и абсолютной степенью конфиденциальности в отношении капиталов, вывозимых из других государств. Борьба с отмыванием преступных капиталов в оффшорах ведется на международном уровне с использование механизма международных организаций – ОЭСР и ФАТФ.

Оффшорные юрисдикции поделены на «респектабельные» (имеющие законодательство о борьбе с отмыванием «грязных денег» и не допускающие на свою территории «сомнительные компании» – Багамские острова, Сингапур, Люксенбург, Гонконг, Швейцария) и «нереспектабельные» (отсутствует законодательство о борьбе с отмыванием денег – острова Джерси, Гернси, Мэн, Либерия). Например, на Каймановых островах (респектабельная юрисдикция) принят Закон, в соответствии с которым требуется согласие властей государства национальной принадлежности компании на ее регистрацию в качестве оффшорной, даже если эта компания не собирается заниматься хозяйственной деятельностью в своем «родном» государстве.

В 2001 г. ФАТФ составила «черный» список стран, не оказывающих содействия в проведении международных расследований дел об отмывании денег. На начало 2004 г. в этот список входят: Гватемала, Индонезия, Мьянма, Науру, Нигерия, острова Кука, Сент-Винсент и Гренадины, Украина, Филиппины. Россия была исключена из этого списка в октябре 2002 г.

Итак, одним из важных составных элементов стратегии экспортной ориентации являются оффшорные компании, которые создаются для привлечения местного и иностранного капитала, расширения экспорта, роста валютных доходов, получение доступа к новым технологиям, улучшения состояния платёжного баланса и, в конечном счёте, для развития национальной экономики и её более эффективной (тесной) интеграции в мировую экономику. В оффшорных центрах сосредоточена почти треть всех банковских депозитов развитых стран мира. По оценкам специалистов через все мировые специальные экономические зоны в ближайшее время будет проходить от 10 до 20% мирового товарооборота. Оффшорная компания – это компания, зарегистрированная в юрисдикции с низким налогообложением или освобождённая от налогов на основе небольшой фиксированной платы. Незыблемыми условиями предоставления льгот для таких компаний является то, что ими должны владеть иностранцы и прибыль извлекается за пределами юрисдикции, где она зарегистрирована. С юридической точки зрения такая компания ничем не отличается от резидентной и в её документах слово «оффшор» не упоминается.