Источники адвокатского права

Источники адвокатского права это международные нормативно-правовые акты и договоры Российской Федерации, нормативно-правовые акты Российской Федерации и ее субъектов, корпоративные акты адвокатских образований.

В соответствии с Конституцией Российской Федерации 1993 г. (ч. 4 ст. 15) общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Нормы актов международного права, в которых участвует Россия, имеют приоритет перед актами внутреннего законодательства: если таким международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные российским законом, применяются нормы международного договора.

Основная задача адвокатуры — защита прав, свобод и интересов физических и юридических лиц — осуществляется в соответствии с принципами, закрепленными рядом международных договоров по вопросам прав и свобод человека и гражданина.

В этом ряду важнейших для защиты прав и свобод человека особое место, занимает Устав Организации Объединенных Наций, принятый 26 июня 1945 г.

Он провозгласил право людей различных наций без разделения по признакам пола, языка, религий на создание условий, в которых бы уважались права человека и соблюдалась законность.

В декабре 1948 г. Генеральная Ассамблея приняла Всеобщую Декларацию прав человека, в которой утверждались принципы равенства всех перед законом, вводились презумпция невиновности, право на беспристрастное и открытое рассмотрение дела в суде и, самое главное, гарантии защиты, что очень важно для деятельности национальных адвокатур в разных странах.

Следующим по значению документом стал Международный пакт о гражданских и политических правах, принятый в Нью-Йорке 19 декабря 1966 г. Этот пакт подтвердил основные положения предыдущих документов и детализировал их.

О чем в нем говорилось?

Во-первых, он утверждал право каждого человека на свободу и личную неприкосновенность. Никто не может быть подвергнут произвольному аресту или содержанию под стражей. Никто не должен быть лишен свободы иначе, как на таких основаниях и в соответствии с такой процедурой, которые установлены законом.

Во-вторых, каждому арестованному при аресте должны быть сообщены причины его ареста и в срочном порядке сообщается любое предъявляемое ему обвинение.

В-третьих, каждое арестованное или задержанное по уголовному обвинению лицо в срочном порядке должно доставляться к судье или к другому должностному лицу, которому по закону принадлежит право осуществлять судебную власть. Арестованные или задержанные имеют право на судебное разбирательство в течение разумного срока или на освобождение.

При этом содержание под стражей лиц, ожидающих судебного разбирательства, не должно быть общим правилом, но освобождение может ставиться в зависимость от представления гарантий явки на суд, явки на судебное разбирательство в любой другой его стадии и, в случае необходимости, явки для исполнения приговора.

И в заключение, каждый, кто был жертвой незаконного ареста или содержания под стражей, имеет право на компенсацию, обладающую исковой силой. Этот пункт должен напоминать власти об ответственности за незаконные и необоснованные аресты.

Следующим по значению стал документ, принятый в 1950 г. в Риме. Он называется Конвенция о защите прав человека и основных свобод.

В данной Конвенции, в частности, подтверждалось право каждого человека на свободу и личную неприкосновенность. Никто не может быть лишен свободы иначе, как в определенных случаях в порядке, установленном законом.

Конвенция провозгласила, что каждый обвиняемый в совершенном преступлении имеет следующие права:

а) быть незамедлительно и подробно уведомленным на понятном ему языке о характере и основании предъявленного обвинения;

б) иметь достаточное время и возможности для подготовки своей защиты;

в) защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника или, если у него нет достаточных средств для оплаты услуг защитника, получить защитника бесплатно, когда того требуют интересы правосудия.

Данная конвенция неоднократно дополнялась, и в нее вносились изменения (21.09.1970, 20.12.1971, 01.01.1990, 6.11.1990, 25.05.1992, 11.05.1994). Они показывают, что Конвенция – развивающийся механизм, работает, а выявленные в ходе практического применения недостатки устраняются.

В декабре 1988 г. Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН был утвержден «Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме».

В соответствии с этим сводом принципов, любое задержанное лицо имеет право на получение юридической помощи со стороны адвоката. Вскоре после ареста оно информируется компетентным органом о своем праве, и ему предоставляются разумные возможности для осуществления этого права.

Если задержанное лицо не имеет адвоката по своему выбору, оно во всех случаях имеет право воспользоваться услугами адвоката, назначенного для него судебным или иным органом, без оплаты его услуг, если это лицо не располагает достаточными денежными средствами.

Следующий принцип состоит из пяти пунктов:

1) предусматривает право задержанного или находящегося в заключении лица связываться и консультироваться с адвокатом (п. 1);

2) задержанному или находящемуся в заключении лицу должны быть предоставлены необходимое время и условия для проведения консультации со своим адвокатом;

3) право задержанного или находящегося в заключении лица на его посещение адвокатом, на консультации и на связь с ним, без промедления или цензуры и в условиях полной конфиденциальности не может быть временно отменено или ограничено, кроме исключительных обстоятельств, которые определяются законом или установленными в соответствии с законом правилами, когда по мнению судебного или иного органа это необходимо для поддержания безопасности и порядка;

4) свидания задержанного или находящегося в заключении лица с его адвокатом могут иметь место в условиях, позволяющих должностному лицу правоохранительных органов видеть их, но не слышать;

5) связь задержанного или находящегося в заключении лица с его адвокатом не может использоваться как свидетельство против обвиняемого или находящегося в заключении лица, если она не имеет отношения к совершаемому или замышляемому преступлению.

В феврале 1996 г. Комитет Министров Совета Европы принял Резолюцию «О юридической помощи по гражданским, торговым и административным делам» (18.02.1996. № 76).

Цель принятия этого документа – устранить препятствия экономического характера для доступа к правосудию для неимущих и малоимущих.

Эта резолюция рекомендуется правительствам предоставлять юридическую помощь всем на тех же условиях, что и своим гражданам.

Регламент Европейского суда по правам человека, принятый 4 ноября 1998 г., содержит положение, согласно которому каждая сторона имеет право получить помощь от советников и адвокатов.

Сами юристы не стоят в стороне от этого процесса. На VIII Конгрессе ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями (27 августа – 7 сентября 1990 г.) были приняты основные принципы, касающиеся роли юристов. Эти принципы сформулированы и в ряде положений, которые страны участники должны выполнять. Эти положения касаются:

- доступа к юристам и юридическим услугам;

- специальных гарантии в вопросах уголовного правосудия;

- квалификации и подготовки кадров;

- функции и обязанностей;

- гарантий в отношении выполнения юристами своих обязанностей;

- свободы убеждений и ассоциаций;

- профессиональных ассоциаций юристов;

- дисциплинарных мер, принимаемых за ненадлежащее выполнение юристами своих обязанностей.

В августе 1990 г. в Нью-Йорке на VIII Конгрессе ООН были приняты основные положения о роли адвокатов.

Перечисленные документы в настоящее время являются правовой основой для создания национального законодательства, и, как мы уже знаем, это законодательство должно соответствовать международному праву.

Внутригосударственные источники адвокатского права, т.е. правового регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры в зависимости от юридической силы делятся на законы и подзаконные акты.

Базовым законом Российской Федерации является Конституция РФ. На ее нормах основывается вся правовая система России. Именно Конституцией РФ определены форма правления, основы государственного устройства, политический режим России, права и свободы человека и гражданина, основные принципы организации и деятельности органов государственной власти, другие важнейшие ценности демократического общества – свобода экономической деятельности, частная собственность и др.

Конституция РФ обладает верховенством. Это означает, что все иные нормативные правовые акты в Российской Федерации, в том числе регулирующие вопросы организации адвокатуры и осуществления адвокатской деятельности, не должны противоречить Конституции, они могут только детализировать и развивать ее нормы.

Вся вторая глава Конституции РФ посвящена основным правам и свободам человека и гражданина. Все эти права и свободы (на жизнь, свободу и личную неприкосновенность, свободу совести, мысли, слова и др.) имеют непосредственное отношение к адвокатской деятельности, поскольку определяют ее содержание. Именно эти права (а также иные, поскольку указание в Конституции на конкретные основные права и свободы не должно толковаться как отрицание или умаление других общепризнанных прав и свобод человека и гражданина) должны защищаться адвокатами в процессе их профессиональной деятельности.

Статья 46 Конституции закрепляет, что каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд. Кроме того, каждый вправе в соответствии с международными договорами Российской Федерации обращаться в межгосударственные органы но защите прав и свобод человека, если: исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты.

Право па рассмотрение дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом, гарантируется каждому ст. 47 Конституции РФ. Конституционное право каждого на получение квалифицированной юридической помощи закреплено ч. 1 ст. 48. Обязанность государства по защите прав и свобод граждан подразумевает и необходимость создания государством и соответствующих механизмов такой защиты. Функцию одного из них выполняют адвокаты при осуществлении своей деятельности. Далее, в ст. 48 закреплено, что в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Это конституционное положение стало основой для введения в законодательные акты (Уголовно-процессуальный кодекс РФ, Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре) статей, закрепляющих основания и порядок оказания бесплатной адвокатской помощи.

Часть 2 ст. 48 Конституции РФ определяет, что каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.

Статья 49 Конституции РФ закрепляет основополагающий принцип уголовного процесса – презумпцию невиновности: каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным заколом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда. Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого.

Никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление. При осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Соблюдение этих и других прав призван гарантировать институт адвокатуры. В этом главная задача адвокатуры.

Свидетельский иммунитет закрепляет ст. 51 Конституции РФ: никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом. Федеральным законом могут устанавливаться иные случаи освобождения от обязанности давать свидетельские показания. Статья 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» устанавливает такой случай: адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или с ее оказанием.

И, наконец, ст. 52 Конституции РФ гарантирует охрану законом прав потерпевших от преступлений и злоупотреблений властью. Государство обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба.

Итак, Конституция Российской Федерации как базовый нормативный правовой акт России определяет исходные положения, подлежащие развитию и детализации в законодательстве об адвокатуре и адвокатской деятельности. Другие источники правового регулирования организации адвокатуры и осуществления адвокатской деятельности должны полностью соответствовать конституционным нормам.

В развитие конституционных положений принимаются нормативные акты, иерархия которых установлена в самой Конституции РФ. По юридической силе различают федеральные конституционные законы и федеральные законы, а также законы субъектов Российской Федерации.

Законы – нормативные правовые акты, принятые законодательным (представительным) органом государственной власти и регулирующие наиболее важные общественные отношения. В их числе, например, федеральные законы «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», «О введение в действие УПК РФ» и т.п.

Подзаконный акт – правовой акт государственного органа, изданный в пределах его компетенции в соответствии и во исполнение закона.

К подзаконным относятся акты, принимаемые Президентом Российской Федерации, Правительством РФ, федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов Федерации.

Например, Указ Президента РФ от 13.10.2004 г. № 1313 «Положение о Министерстве юстиции Российской Федерации» определяет формы взаимодействия данного Министерства с адвокатскими образованиями в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Подзаконными актами являются Постановления Правительства РФ, так как они принимаются только на основе законов или Указов Президента РФ. Правительство принимает свои акты в необходимых случаях, и иногда напрямую установленные в законе.

Например, в соответствии с п. 9 ст. 25 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» размер вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве но назначению органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда, и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Также можно отметить и приказ Министерства юстиции Российской Федерации от 22 октября 2004 г. «Об утверждении Положения об Управлении (Отделе) Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации». В соответствии с Положением, утвержденным данным приказом, Управление (Отдел) Министерства юстиции Российской Федерации по субъекту (субъектам) Российской Федерации является территориальным органом Министерства юстиции Российской Федерации, действующим на территории субъекта (субъектов) Российской Федерации. Во исполнение своих основных задач, в частности, по реализации государственной политики в сфере юстиции, обеспечению единства правового пространства Российской Федерации на территории субъекта Российской Федерации, обеспечению прав и законных интересов личности, общества и государства, обеспечению установленного порядка деятельности судов Управление (Отдел) ведет реестр адвокатов субъекта (субъектов) Российской Федерации, выдает удостоверения адвокатов, принимает участие в работе квалификационной комиссии по приему квалификационных экзаменов у лиц, претендующих на статус адвоката.

Федеральные законы, регламентирующие адвокатскую деятельность и адвокатуру, можно классифицировать по следующим основаниям:

1) источники материального права – Гражданский кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ;

2) источники процессуального права – Уголовно-процессуальный кодекс РФ, Гражданско-процессуальный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ.

По своему предмету источники можно разделить на:

1) специальные, посвященные только адвокатуре и адвокатской деятельности;

2) общие, регулирующие отдельные вопросы адвокатской деятельности среди прочих.

В зависимости от того, насколько систематизированы нормы того или иного нормативного правового акта, источники правового регулирования делятся на кодифицированные нормативные правовые акты, отличающиеся систематизированностью правового материала и более широким его охватом, и некодифицированные нормативные правовые акты.

Основополагающим специальным источником адвокатского права является Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре. К общим кодифицированным источникам, затрагивающим в том числе вопросы адвокатуры, относятся Гражданский кодекс Российской Федерации Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации Трудовой кодекс Российской Федерации, Уголовный кодекс Российской Федерации, Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, Налоговый кодекс Российской Федерации.

Следующим уровнем источников адвокатского права являются законы субъектов Федерации.

Россия является федеративным государством, в силу чего органы государственной власти субъектов Российской Федерации обладают правом принятия нормативных правовых актов.

В соответствии с Конституцией РФ (ч. 1 ст. 72) адвокатура находится в совместном ведении Федерации и ее субъектов, т.е. вопросы адвокатуры и адвокатской деятельности могут регулироваться не только федеральными, но и региональными нормативными актами. Первые действуют на всей территории Российской Федерации, если иное не предусмотрено самим актом. Вторые принимаются органами государственной власти субъектов Федерации строго в соответствии с актами федерального уровня и действуют только на территории конкретного субъекта Федерации.

Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» не конкретизирует вопросы разграничения предметов ведения и полномочий между Федерацией и ее субъектами. Некоторые его статьи содержат лишь указание на то, что те или иные вопросы могут регламентироваться законодательством субъектов в составе РФ. Например, в соответствии с п. 3 ст. 24 Федерального закона вопросы, связанные с порядком и условиями материально-технического обеспечения юридической консультации, выделением служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консультации, а также с оказанием финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридической консультации, регулируются законами и иными нормативными правовыми актами субъекта Российской Федерации.

Однако в случае противоречия между федеральным законом и актом субъекта Федерации действует федеральный закон (ч. 2 и 5 ст. 76 Конституции РФ).

Законотворчество субъектов Федерации в отношении вопросов адвокатуры и адвокатской деятельности имеет положительное значение для развития института адвокатуры, поскольку позволяет учитывать специфику отдельных регионов страны, потребность в юридической помощи на местах, иные факторы.

В процессе совершенствования законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре большое значение имеют акты высших судебных органов Российской Федерации (Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ), принимаемых в пределах их компетенции. Эти акты формируют единообразное понимание нормативных актов всеми субъектами права и, как следствие, содействуют выработке единой правоприменительной практики, в том числе в сфере адвокатуры.

Замыкающими в этом ряду источников правового регулирования стоят корпоративные акты в сфере адвокатского права.

Рассмотрим и их правовую природу. В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов. Это сообщество, реализуя принципы независимости и самоуправления адвокатуры, должно самостоятельно принимать нормы и правила, регулирующие его внутренние вопросы.

К корпоративным актам, в соответствии с указанным Федеральным законом, относятся:

1. Принимаемые органами адвокатского самоуправления акты, содержащие правила, которые определяют порядок работы органов адвокатского самоуправления или регламентируют отдельные вопросы адвокатской деятельности. Так, в соответствии со ст. 11 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре совет Федеральной палаты адвокатов разрабатывает и утверждает Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов на присвоение статуса адвоката. В соответствии ст. 30 того же Федерального закона Высший орган адвокатской палаты субъекта Федерации – собрание (конференция) адвокатов – утверждает порядок определения норм представительства и избрания делегатов на конференцию, устанавливает размер обязательных отчислений адвокатов па общие нужды адвокатской палаты; утверждает регламенты собрания (конференции) адвокатов, совета и ревизионной комиссии адвокатской палаты субъекта Федерации; закрепляет меры поощрения и виды ответственности адвокатов.

В соответствии со ст. 36 Федерального закона высший орган Федеральной палаты адвокатов – Всероссийский съезд адвокатов – принимает устав Федеральной палаты адвокатов, кодекс профессиональной этики адвоката, определяет размер отчислений адвокатских палат на общие нужды Федеральной палаты адвокатов, исходя из численности адвокатских палат; утверждает регламент Всероссийского съезда адвокатов.

Вторую группу корпоративных актов составляют принимаемые уже адвокатскими образованиями нормы и правила, регулирующие их внутреннюю деятельность. Коллегии адвокатов, являющиеся некоммерческими организациями, действуют на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора. Требования учредительного договора и устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями (членами). В адвокатском бюро актом, регулирующим отдельные аспекты совместной деятельности адвокатов, учредивших данное адвокатское образование, является партнерский договор, заключаемый в простои письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.

Вышеуказанные акты содержат нормы и правила, обязательные для исполнения адвокатами, органами адвокатского самоуправления, адвокатскими образованиями.

Корпоративные акты адвокатуры с формальной точки зрения не считаются источниками правового регулирования, т.к. они принимаются не государственным органом и не обеспечены мерами государственного принуждения в случае их нарушений. Это закреплено в ст.4 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», которая гласит, что законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации и федеральных органов Исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность, а также из принимаемых в пределах полномочий, установленных Федеральным законом об адвокатской деятельности и адвокатуре, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации.

В тоже время необходимо помнить, что адвокатура – институт гражданского общества. Корпоративные акты, несмотря на то, что принимаются не государственным органом обязательны для исполнения адвокатами в силу закона, так как в этом же законе в п. 4 ст. 7 закреплено, что адвокат обязан соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации и Федеральной палаты адвокатов, принятые в пределах их компетенции.

В силу этой статьи решения этих палат автоматически принимают обязательную силу в соответствии с федеральным законом.

Таким образом, на наш взгляд, система источников адвокатского права состоит из следующих элементов:

1) международные договоры Российской Федерации, общепризнанные принципы и нормы международного права;

2) Конституция Российской Федерации;

3) федеральные конституционные и федеральные законы;

4) нормативные правовые акты Президента Российской Федерации;

5) нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации;

6) нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти Российской Федерации;

7) нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации;

8) акты высших судебных органов Российской Федерации (акты Конституционного Суда РФ, решения Пленума Верховного Суда РФ);

9) корпоративные акты адвокатуры.