7 страница. Следовательно, государственная воля, заложенная в право, может быть на самом деле волей - пусть и опосредованной - либо отдельных классов/групп

Следовательно, государственная воля, заложенная в право, может быть на самом деле волей - пусть и опосредованной - либо отдельных классов/групп, либо всего общества.

Бывают ситуации и периоды, когда то или иное государство отражает интересы управленческого аппарата, и в этом случае право отражает волю самого государства. Такое государство и право долго не существуют.

В современных развитых правовых государствах право отражает государственную волю, которая, в свою очередь, есть общая воля народа, общества.

В этом и состоит сущность права - содержать волю народа (или его части).

Если воля народа состоит в том, чтобы экономика была рыночной, заводы конкурировали между собой в производстве хороших, недорогих и качественных товаров, значит государство должно принимать законы о приватизации, конкуренции, недопущении монополизма, защищает гражданина-потребителя от произвола предприятий-монополистов.

Государственная воля, заложенная в такие законы, - отражение воли народа.

28. Норма права и ее структура. Присмотримся теперь к отдельной норме права. Нормы - это правила, которые возлагают на нас права или обязанности. Через нормы права государство добивается от всех нас определенного поведения и в конечном счете общественного порядка.

Норма - это общеобязательное, формально-определенное правило поведения, охраняемое государством.

Вот некоторые примеры норм права:

- гражданин Российской Федерации не может быть лишен своего гражданства или права изменить его (ст. 6 Конституции РФ);

- никакая идеология не может устанавливаться в качестве государственной или обязательной (ст. 13 Конституции РФ);

- Президент Российской Федерации может принять решение об отставке Правительства Российской Федерации (ст. 117 Конституции РФ);

- ребенок имеет право собственности на доходы, полученные им, имущество, полученное им в дар или в порядке наследования, а также на любое другое имущество, приобретенное на средства ребенка... (ст. 60 Семейного кодекса);

- административной ответственности подлежит лицо, достигшее к моменту совершения административного правонарушения возраста шестнадцати лет (ст. 2.3 Кодекса об административных правонарушениях);

- нашедший вещь вправе хранить ее у себя либо сдать на хранение в милицию, орган местного самоуправления или указанному ими лицу (ст. 227 Гражданского кодекса);

- работодатель... обязан вести трудовые книжки на каждого работника, проработавшего в организации свыше пяти дней, в случае, если работа в этой организации является для работника основной (ст. 66 Трудового кодекса).

Государство тщательно "продумывает", если можно так выразиться, каждую норму права, ищет те сферы отношений, которые нуждаются в новых правилах. Если такие правила не будут своевременно даны, люди не будут знать, каким образом себя вести, решать свои вопросы и проблемы, и общество столкнется с конфликтами интересов, с беспорядком.

При этом государство в своем правотворчестве, как правило, всегда запаздывает: жизнь развивается быстрее, чем государство успевает формулировать нормы.

Появились компьютеры и Интернет - и понадобились правила, регулирующие отношения с использованием Интернета. Появились генетически модифицированные продукты - и государства стали регулировать порядок их производства и продажи. Возникли проблемы с экологией - и государства активно занялись разработкой норм по охране окружающей среды.

К каким-то вопросам государства пока не могут найти однозначного решения. Так, например, обстоит дело с клонированием человека, пересадкой органов и их искусственным выращиванием, практикой эвтаназии (помощи в уходе из жизни), однополыми браками, умеренным потреблением легких наркотиков и т.п.

Получается, что общественные отношения уже появились, а государство не может определиться, не может найти баланс между общественным интересом и интересами отдельных людей, групп людей, организаций. Где-то государство запрещает появившуюся практику (например, эвтаназию) или временно приостанавливает ее (например, опыты по клонированию); где-то, наоборот, разрешает то, что раньше было недопустимо (однополые браки, умеренное потребление легких наркотиков).

В наши дни общество, общественные отношения развиваются особенно интенсивно. Усиливаются взаимосвязи между народами, государствами и их экономиками, мир превращается в единое целое. Человек осваивает все новые и новые сферы. На повестке дня освоение Луны и ее ресурсов, расширение хозяйственной деятельности человека в космосе. Появляются фантастические технологии, которые приходят в повседневную жизнь. Все это требует и будет требовать новых норм права.

Попробуем на минуту встать на место законодателя и сформулировать норму права. Даже не обладая навыками правотворчества, мы обязательно сформулируем правило по определенному алгоритму.

Представим, что мы на необитаемом острове со своими товарищами и нам необходимо выработать правила общежития. Правило номер один, конечно же, будет касаться пищи, потому что именно питание становится в этих условиях жизненным интересом.

Если мы не выработаем нужного правила, мы постоянно будем сталкиваться с проблемой, с конфликтом интересов. В обществе, где не урегулированы жизненно важные вопросы, царит нервозность, конфликтность, беспорядок.

С чего начнется выработка правила? Естественно, с указания на ситуацию, которую, собственно, и требуется отрегулировать. Эта часть нормы будет выглядеть так: "Если кто-то из нас найдет пищу..." В данной фразе обозначена та сторона жизни, в которой еще пока нет правила, и люди не знают, как себя вести в этом случае, а отсюда - проблемы взаимоотношений. Мы выявили пробел и восполняем его.

Теперь необходимо определить, что именно надо делать в указанной ситуации. Вторая часть нормы будет, следовательно, звучать так: "...то нашедший обязан разделить пищу между всеми (или, может быть, сдать в общий котел)".

Вот оно, правило поведения. В нем указывается на обязанность, установлено, каким образом должен действовать член общества в определенной ситуации.

Следует обратить внимание: если у нашедшего есть обязанность (распределить пищу между всеми или сдать ее в общий котел), то у кого-то должно рождаться право, связанное с этой обязанностью. Понятно, что такое право появляется у всех остальных членов общества и состоит это право в том, чтобы требовать раздела пищи или сдачи ее в общий котел.

Таким образом, выработанное правило жестко связало нашедшего пищу с другими членами общества. Данная связь состоит из обязанности одного и встречного права остальных. Такие связи и делают из нас общество. Все мы связаны друг с другом множеством прав и обязанностей.

Однако выработанное правило будет неэффективным, если в нем нет третьей части - указания на последствия несоблюдения установленной обязанности. Третья часть нормы может быть сформулирована следующим образом: "...в противном случае нарушитель сам временно будет лишен пищи". Третья часть служит некой гарантией, обеспечивающей выполнение установленной обязанности.

Итак, родилась новая норма. При ее разработке был выдержан определенный алгоритм, по которому разрабатываются все нормы права: сначала обрисована ситуация, в которой требуется определить право или обязанность сторон, затем сформулирована сама обязанность (право) и, наконец, указано на неблагоприятные последствия несоблюдения правила.

Этот алгоритм можно передать формулой "Если - то - иначе", что означает:

- если сложится такая-то ситуация, такие-то обстоятельства;

- то у субъекта возникает такая-то обязанность (право), которую он должен исполнить;

- иначе субъект понесет такую-то ответственность, должен будет претерпеть неприятные, неблагоприятные последствия.

Все эти три части являются частями нормы права. Каждая из этих частей имеет свое название: первая часть - гипотеза; вторая - диспозиция; третья - санкция.

Следовательно, внутреннее строение нормы носит системный характер и, как правило, включает три элемента: гипотезу, диспозицию, санкцию.

Гипотеза - это указание на условия, при которых реализуется, действует норма. Диспозиция - это само правило поведения, из которого проистекают права и/или обязанности субъектов права. Санкция - это указание на ответственность в случае нарушения нормы.

У юристов есть поговорка: без гипотезы норма бессмысленна, без диспозиции - немыслима, без санкции - бессильна.

Именно по такому алгоритму вырабатываются нормы права государством (законодателем). Сложность состоит в том, что не всегда формулировки норм однозначны.

Зачастую требуется приложить усилия, чтобы правильно проанализировать норму и понять заложенную в нее волю законодателя, определить все части нормы. Иногда слова гипотезы, например, свернуты всего лишь в одно - два слова либо предполагаются "за кадром".

Кроме того, в большинстве случаев третьи части норм (т.е. санкции) отделены от норм и помещены отдельно. Так, например, мы можем рассматривать Уголовный кодекс или Кодекс об административных правонарушениях как сборники санкций ко множеству норм права.

Чтобы правильно понять и применить ту или иную норму права, мы должны определить волю законодателя, а для этого найти в нормативных актах все три части нормы.

29. Виды норм. В праве существуют, наверное, миллионы норм. Чтобы ориентироваться в этом "океане", надо разложить нормы по определенным "полочкам", иначе говоря, проклассифицировать их.

Существует множество классификаций норм права. С некоторыми из них мы познакомимся чуть дальше. Однако одна из наиболее важных классификаций - это разделение норм на три категории:

- нормы обязывающие;

- нормы запрещающие;

- нормы управомочивающие (можно называть их также разрешающими или дозволяющими нормами).

Устанавливая тот или иной вид нормы, государство добивается от нас нужного поведения: либо чтобы мы не делали чего-то (бездействовали), либо, наоборот, делали что-то, либо действовали по своему усмотрению - в рамках своих прав.

Известную нам схему соотношения государства, права и общества можно интерпретировать следующим образом.

┌────────────────────┐

│ государство │

└──────────┬─────────┘

│

┌────────V────────┐

│ право │

├────────┬────────┤

│ │ │

│ │ │

┌──────────V┐ ┌─────V─────┐ ┌V──────────┐

│дозволяющие│ │запрещающие│ │обязывающие│

│ нормы │ │ нормы │ │ нормы │

└─────────┬─┘ └─────┬─────┘ └─┬─────────┘

│ │ │

│ │ │

┌V---------V---------V┐

│ общество │

└─────────────────────┘

Вот примеры обязывающих норм:

- "Основное общее образование обязательно. Родители или лица, их заменяющие, обеспечивают получение детьми основного общего образования" (ст. 43 Конституции РФ);

- "Перед вновь избранным Президентом Российской Федерации Правительство Российской Федерации слагает свои полномочия" (ст. 116 Конституции РФ).

- "Каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы..." (ст. 57 Конституции РФ).

И вновь мы обращаем внимание, что законодатель сформулировал в данных нормах определенные обязанности: обеспечить основное общее образование, сложить полномочия, платить налоги.

Однако в подтексте норм у кого-то рождаются соответствующие права: у детей - право требовать от родителей условий для получения основного общего образования; у Президента - право на сложение полномочий Правительством; у государства - право на получение налогов от граждан.

Вот примеры запрещающих норм:

- "Запрещается создание и деятельность общественных объединений, цели или действия которых направлены на насильственное изменение основ конституционного строя и нарушение целостности Российской Федерации, подрыв безопасности государства, создание вооруженных формирований, разжигание социальной, расовой, национальной и религиозной розни" (ст. 13 Конституции РФ).

- "Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жесткому или унижающему человеческое достоинство обращению или наказанию..." (ст. 21 Конституции РФ);

- "Одно и то же лицо не может занимать должность Президента Российской Федерации более двух сроков подряд" (ст. 81 Конституции РФ);

- "Государственная Дума не может быть распущена с момента выдвижения ею обвинения против Президента Российской Федерации до принятия соответствующего решения Советом Федерации" (ст. 109 Конституции РФ);

- "...Создание чрезвычайных судов не допускается" (ст. 118 Конституции РФ).

Запрещающую норму можно рассматривать как разновидность обязывающей. Фраза "запрещается делать то-то" равна фразе "обязан не делать этого".

Если кому-то запрещается подвергать людей пыткам, это означает: он обязан не подвергать людей пыткам. А люди, соответственно, имеют право, чтобы их не пытали. Любые пытки - нарушение прав человека и гражданина.

Вот примеры управомочивающих (дозволяющих, разрешающих) норм:

- "Граждане Российской Федерации имеют право избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также участвовать в референдуме" (ст. 32 Конституции РФ);

- "Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность" (ст. 49 Конституции РФ).

В управомочивающих нормах применяется обратная логика: если законодатель сформулировал в норме чье-то право, то одновременно с этим у кого-то рождается и встречная обязанность. Эта обязанность сформулирована как бы "за кадром" нормы.

Получается, что мы видим в норме больше, чем в ней прямо написано: прописано право, а мы видим также и обязанность; прописана обязанность - мы видим также и право.

Так, если гражданин получает право избирать и быть избранным, государство тем самым одновременно приобретает обязанность обеспечить это право. Если у обвиняемого есть право доказывать свою невиновность, то государство, суд, наоборот, несут обязанность доказать вину.

Отдельные нормы можно квалифицировать как смешанные, потому что они содержат элементы как управомочивающих, так и обязывающих (запрещающих) норм. Так иногда формулирует нормы законодатель.

Например, в Конституции имеется норма (ст. 38): "Забота о детях, их воспитании - равное право и обязанность родителей".

Или в статье 87 российской Конституции говорится: "В случае агрессии Президент Российской Федерации вводит на территории Российской Федерации или в отдельных ее местностях военное положение...". Законодатель не стал писать: "...обязан ввести..." или "...имеет право вводить... военное положение". "Обязан" или "имеет право" - это должно быть решено в зависимости от реальной обстановки.

Итак, норма права несет волю государства (законодателя). Нормы права должны быть каким-то образом выражены, сформулированы. Отсюда вывод: следует различать понятие "нормы" и понятие "статьи" закона (акта). Они соотносятся друг с другом как "содержание" и "форма".

Правила/нормы - это то, что находится внутри законов (актов). Мы открываем закон и видим там нормы/правила, подобно тому, как заглядываем в кувшин и видим там содержимое.

Иногда норма целиком со всеми ее частями помещена в одной статье закона (акта). Чаще гипотеза и диспозиция нормы помещены в одной статье, а санкция - в другой статье или даже в другом законе (акте). Бывает, что в одной статье закона помещаются сразу несколько норм (тоже, как правило, усеченных, без санкций).

И здесь мы подошли к вопросу об источниках права.

30. Источники права: понятие, состав. Право имеет свои источники. Для того чтобы понять термин "источник права", нужно обратиться к инструментарию, выработанному философией. Философию не случайно называют "наукой всех наук", поскольку именно философия вооружает другие науки понятийным аппаратом, т.е. вырабатывает общие категории и понятия.

Так, например, в философии выработаны понятия формы и содержания. В принципе с точки зрения формы и содержания можно смотреть на весь окружающий мир. И тогда человека можно рассматривать как единственную на земле форму разумной жизни: человек - форма; разумная жизнь - содержание. Самый простой пример - кувшин и вода; кувшин - форма; вода - содержание.

Смысл рассуждений сводится к тому, что форма и содержание - тесно связанные между собой понятия. Содержание почти всегда следует за формой; и действительно, в какой бы кувшин вы не переливали воду, она приобретет очертания сосуда, в котором находится.

В то же время форма и содержание - достаточно самостоятельные, автономные явления. И в самом деле: если в кувшине образуется трещина, вода вытечет; вода (содержание) не примет такой формы. Форму и содержание того или иного явления, предмета исследования можно и нужно изучать по отдельности.

Эту же диалектику двух философских понятий можно перенести в обществознание - в общество, в государство, право. Так, государство предстает как форма организации власти; власть - содержание, а государственный аппарат - форма.

Точно так же можно подходить и к праву. Право - это совокупность норм, т.е. правил (исходящих от государства). Однако эти правила должны в какой-то форме существовать; они должны быть определенным образом выражены, сформулированы, организованы. Значит, нормам права нужна своя форма.

В древности такой начальной формой права (норм/правил) явились санкционированные (правовые) обычаи. В современных условиях право существует по большей части в форме нормативных актов - законов, подзаконных актов. Мы открываем Уголовный кодекс (это - закон, нормативный акт) и видим "внутри" содержание, т.е. нормы права. Уголовный кодекс выступил как источник, породивший и аккумулировавший какую-то часть права.

Форма существования норм права и называется источником права.

Таким образом, источник права - это форма презентации, существования и организации норм права. Подобно тому, как вода может находиться в разных по очертаниям сосудах, так и нормы права могут содержаться в разных формах ("кувшинах").

Обычно выделяют несколько видов источников. К наиболее часто упоминаемым и очевидным относят, как правило, два наиболее распространенных источника:

- правовой обычай;

- нормативный акт.

В некоторых странах нормы права могут существовать в другой (непривычной для нас форме), например, в форме судебных решений или в форме религиозных предписаний.

31. Правовые обычаи - источники права. Правовые обычаи являются наиболее древним источником права. Напомним: обычаи бывают правовыми и неправовыми.

Следовательно, не всякий обычай - источник права, а лишь правовой обычай, т.е. обычай, который подкреплен силой государства, его принуждением. Или, как иногда говорят, санкционируется государством. В правовой обычай заложена воля государства - высшей власти.

Обычай обмениваться кольцами при бракосочетании - это неправовой обычай. Он соблюдается в силу привычки, народной традиции. Несоблюдение этого обычая не влечет никаких правовых последствий.

В современных развитых правовых системах санкционированных обычаев почти не осталось; они давно трансформировались в статьи законов и подзаконных актов. Как правило, обычаям оставляются те сферы, где вмешательство законодателя преждевременно или нежелательно.

Из истории нам известны, например, следующие правовые (т.е. санкционированные государством) обычаи. У древних германцев вступление в брак по обычаю осуществлялось покупкой жены. Через покупку муж приобретал власть над женой.

Движимое имущество в Германии наследовали сын и дочь в равной доле, а земля переходила только к сыну (Салическая правда).

В известном сборнике древнего германского права (сборнике санкционированных обычаев) Салическая правда имеются, в частности, такие нормы, дающие представления о правовых обычаях:

"Если кто назовет другого уродом, присуждается к уплате 3 солидов" (солид - золотая монета).

"Если кто даст ложное показание (имеется в виду на суде), присуждается к уплате... 15 солидов".

"Если кто заберется в чужой виноградник красть виноград и будет застигнут на месте преступления, присуждается к уплате 15 солидов".

"Если кто оторвет большой палец на руке или на ноге, присуждается к уплате 50 солидов".

На Руси долгое время действовал обычай ответственности господина за преступление его холопа.

Редким примером санкционированного (правового) обычая в современной России может считаться правило, содержащееся в статье 19 (п. 1) Гражданского кодекса РФ.

Известно, что при разного рода сделках в документах, удостоверяющих личность, гражданин обязан указывать свое полное имя. Но что считать полным именем? Так вот статья 19 ГК определяет: "...Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственное имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая ".

Следовательно, полное имя состоит, по закону, из трех частей: собственного имени, отчества и фамилии. Однако государство санкционировало обычаи, которые могут существовать у различных наций и народностей нашей страны: где-то полное имя может включать лишь имя собственное и фамилию, а где-то, наоборот, - более трех составляющих.

Считается, что правовые обычаи играют значительную роль в ряде стран Азии, Африки.

32. Нормативные акты - источники права. В наше время самой распространенной формой существования и организации права являются нормативные акты.

Нормативным актом называется официальный документ, созданный компетентными органами государства и содержащий юридические нормы. Таким документом могут быть законы, кодексы, указы, постановления, инструкции, положения, приказы и т.п. Этот разнородный ряд актов подразделяется на две группы:

- законы, т.е. акты высшей юридической силы. Они принимаются парламентами - органами законодательной/представительной власти либо народом на референдуме;

- подзаконные акты. Они принимаются, как правило, в исполнение законов органами исполнительной власти - правительствами, министерствами, ведомствами.

Во многих странах, в том числе в России, законы, в свою очередь, подразделяются на два вида:

- федеральные конституционные законы;

- федеральные законы (их зачастую называют текущими).

Конституционные законы закрепляют основы общественного и государственного строя. Они служат своего рода продолжением конституции, ее дополнением, конкретизацией, развитием. Процедура их принятия - более сложная, чем текущих законов. Сама конституция при этом считается Основным Законом. Конституционных законов не так уж много.

Например, в Конституции РФ имеется глава 6 "Правительство Российской Федерации". В этой главе помещена статья 114, перечисляющая функции Правительства. Вторым пунктом статьи установлено: "Порядок деятельности Правительства Российской Федерации определяется федеральным конституционным законом".

В соответствии с данным пунктом был принят Федеральный конституционный закон (сокращенно - ФКЗ) от 17 декабря 1997 года "О Правительстве Российской Федерации".

Примерами федеральных конституционных законов могут служить, в частности, также:

- ФКЗ от 30 января 2002 года "О военном положении";

- ФКЗ от 30 мая 2001 года "О чрезвычайном положении";

- ФКЗ от 25 декабря 2000 года "О Государственном флаге Российской Федерации";

- ФКЗ от 25 декабря 2000 года "О Государственном гербе Российской Федерации";

- ФКЗ от 23 июня 1999 года "О военных судах Российской Федерации";

- ФКЗ от 10 октября 1995 года "О референдуме Российской Федерации";

- ФКЗ от 21 июля 1994 года "О Конституционном Суде Российской Федерации"; и другие.

Федеральные конституционные законы обладают более высокой юридической силой, чем "просто" федеральные (или текущие) законы. Федеральных законов насчитывается несколько тысяч.

Текущие законы регулируют различные стороны экономической, политической, культурной жизни страны.

В группе текущих законов выделяются так называемые кодифицированные законы, или кодексы. Есть у них и другое название: органические законы.

Кодексы - сложные, систематизированные законы. В России насчитывается более двух десятков Кодексов: Уголовный, Гражданский, Семейный, Трудовой, Налоговый, Бюджетный, Водный, Лесной, Воздушный, Таможенный и др.

В субъектах федерации существуют законодательные/представительные органы, которые принимают законы в рамках своей компетенции.

33. Подзаконные акты - источники права. Правовые нормы содержатся не только в законах. Формой существования и организации норм права служат и подзаконные акты.

В состав подзаконных актов входят:

- указы и распоряжения Президента РФ;

- постановления и распоряжения Правительства РФ;

- приказы, инструкции, положения министерств и ведомств.

Как видно, подзаконные акты имеют свою иерархию: более высокой юридической силой обладают указы Президента, затем - акты Правительства и, наконец, акты министерств и ведомств.

В субъектах Федерации имеются органы исполнительной власти, которые принимают подзаконные акты в рамках своей компетенции: губернаторы областей/краев, президенты республик издают указы, распоряжения; администрации областей/краев, правительства республик - подзаконные акты (постановления, распоряжения, приказы, инструкции и др.).

Преимущества нормативных актов очевидны: изданием и изменением актов можно оперативно реагировать на социальные процессы; акты легко систематизируются, что облегчает поиск нужного документа; акты точно фиксируют правила, что должно исключать их произвольное толкование и применение.

34. Судебный прецедент - источник права. В некоторых странах в силу исторических и государственно-правовых особенностей формулировать правовые нормы имеют право не только парламенты, органы исполнительной власти, но также и судебная ветвь власти - суды, главным образом высшие и окружные. Решения судов в таких случаях называются судебными прецедентами, а страны - странами англосаксонского, или прецедентного, права.

Речь идет о коренном отличии в роли судебной ветви власти, т.е. судов, в жизни общества. Практически во всей Европе (и в России в том числе) суды, призванные рассматривать уголовные, гражданские дела, вправе только применять и толковать нормативные акты.

В странах англосаксонского права роль судов - иная. Если суды сталкиваются с отсутствием нормы права, они сами формулируют ее, и такая норма повторяется затем другими судами в аналогичных обстоятельствах. Получается, что суды выступают как своеобразные "творцы" норм, и в этом качестве они встают наравне с законодателями.

Итак, судебный прецедент - это судебное решение, которое становится правилом, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции по аналогичным делам.

Решение, принятое судом, превращается в форму, источник права. Классическим примером страны прецедентного права является Великобритания.

К правовой семье прецедентного права относятся также США, Канада, Австралия и некоторые другие страны, которые были когда-то колониями Великобритании.