Принципы применения иностр-го права

1) Иностранное право применяется только в том случае, если возможность такого применения оговорена в самом национальном праве. (то есть если национальное право санкционировало (допустило) такое применение). Коллизионная норма – это юр основание для применения иностр-го права (по сути, единственное). Коллизионные нормы могут содержаться как в национальном законодательстве, так и в международном.

2) Применение иностр-го права не безгранично – оно имеет свои пределы (выражение суверенности гос-ва). Эти пределы устанавливаются в самом национальном праве и не допускают применение иностр-го права в определенных правоотношениях. Допустимо применение только норм иностр-го частного права, но не публично – последние всегда ограничены на иностранной территории (Лорд Менсфилд, 1875 гд).

3) Суды в ряде случаев могут применять некоторые нормы запрашивающего гос-ва для осуществления мероприятий в сфере оказания правовой помощи.

Ст. 13 Закона об МЧП Швейцарии, 1985 год (?) – экстерриториальность

1.На терр гос-ва, ИП может применяться лишь при наличии прямых предписаний об этом ИП. Это устан-ся нац колл н-ми (двухсторонними).По ним коллизия права мб решена как в пользу своего так и иностр-го.

2. Нац право предусматриает общие принципы, на кот строится применен ИП, методы установления его содержания, порядок и пределы применения ИП.

3. Применен ИП по общепризн принц МП (суверенное равенство гос-в, самоопределение, невмешательствово внутренние дела). Т.о. ИП примен на основе и в рамках нац права, в соответствии с общепр принц МП.

Общие начала применен ИП - 6 разделе ГК (Примен права страны с множественностью правовых систем, Взаимность, Установления содержания норм иностр-го права, Применение императивных норм и Оговорка о публич порядке).Примен ИП предусмотрено и в ГПК (ст.11 – ин право примен-ся судом, при налич отсылки к нему в росс з-не/межд д-ре) и АПК. При применен ИП суд устан содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в ин гос-ве. Задача суда -применить ИП так как оно применяется у себя на родине.

Установление содержания иностр-го права. (1191 ГК)

Для этого ответить на 3 вопроса: 1. Кто долж устан содержан ИП, 2. как установить его содержание, 3) какие юр последствия возникнут, если содержанеие права не будет установлено.

1. В соотв с ГК это делает суд – примен и устан содерж. (хар-но для континентальных стран). В анг-ам доктрине и практике суд примен только свое право, а ИП рассм-ся как фактич обст-во, док-во по делу=>все доки по делу, связ с ИП представл заинтересов сторона (на ней леж бремя доказ-я содрж-я ИП), а суд лишь их оценив и оперирует как фактом по делу. Но у нас такое бремя мб по треб-ям из предпринимат деят-ти.

2. В установл содержан ИП суду могут оказать содействие: Министерство Юстиции РФ, компетентн учреждения в РФ и за границей, эксперты, научно-исслед учрежд, дип представительств за рубежом. Сущ Европ конв об инф-ции относит-но ин зак-ва (1968г), гос-ва-члены созд Спец орган, через от обменив инф-ей. Т.е содержан ИП осущ-ся судом, но с привлеч этих органов+заинтер стороны (участв в деле).

3. Почти все гос-ва в этой ситуации предписывают применение своего права (РФ, Польша, Венгр, Австр, Швейцар).

Здесь большую роль играют договоры о правовой помощи (у РФ с Албанией, Венгрией…) В рамках Совета Европы- Европейская конвенция об информации относительно иностр-го законодательства 1968 – спец. механизм: создание на территории каждого гос-ва спец. органов для предоставления информации о праве.

Два подхода в мировой практике к иностранному праву:

1) Иностранное право понимается как право, как целостная правовая система, включая сами нормы права, практику их применения и доктрину (страны континентальной Европы, исключая Францию). Суд должен применить иностранное право так, как его применил бы соответствующий (тамошний) судья в соответствии с толкованием и доктриной того гос-ва. Роль суда активна – бремя установления содержания иностр-го права лежит на судье. Он может обращаться за помощью, тем не менее, обяз-ть лежит на судье.

Ст. 2 («Применение иностр-го права») Турецкого кодекса о МЧП и МГП.

2) Иностранное право понимается как факт (страны английского права). На практике суды применяют только право своего гос-ва, но при этом признают права и обяз-ти иностр-го права для установления юридического факта. Если страна ссылается в процессе на применение иностр-го права, то именно эта сторона должна доказать необходимость применения иностр-го права для установления юридического факта. Особенность: бремя доказывания лежит не на суде, а на сторонах спора – суд занимает пассивную роль (сам суд не выясняет содержание норм). Недостатком этой позиции является зависимость от активности стороны и, если необходимо достигнуть истины по делу, стороны должны приложить все усилия для этого.

1а) Франция – отдельная позиция (хотя ближе к английской системе).

В РФ выбран первый путь - ст. 1191 ГК РФ

Статья 1191. Установление содержания норм иностр-го права

1. При применении иностр-го права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном гос-ве.

Существуют несколько вопросов, связанных с применением иностр-го права. Интерлокальные коллизии. Связаны с наличием гос-в, в которых существуют адм-тер единицы с самостоятельными системами права. В основном, относится к федерациями, но не ко всем: только к тему, в которых между федерацией и субъектами существует положение о том, что субъекты могут сами принимать нормы международного характера. В РФ такое невозможно, так как деятельность в сфере иностр-го права относится к единоличной сфере РФ.Например, США. Каждый штат имеет сове право, в результате возн коллиз между правом разных штатов. Как решить? На основе ГК РФ: 1188. Применение права страны с множественностью правовых систем. В случае, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если невозможно определить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем подлежит применению, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.

Интертемпоральные коллизии. Возникают из наличия разновременно принятых в одном гос-ве норм, предусматривающих регулирование одних и тех же отношений. Так же как предыдущий вопрос решается: кол норма, отс к иностр праву, отсылает к системе права в целом, вкл и те спец установления, кот указывают \какой из разновременно изданных законов подлежит применению.

применение иностр-го права (принцип «ты мне – я тебе»).Для признания иностр-го права взаимность не требуется.Взаимность применяется в качестве исключения, так как в наши дни применяется безусловное применение иностр-го права, независящее от взаимности.