Тема 4. Теория контрактов

Основные понятия контрактного права

Контракты есть правовое оформление экономических трансакций. Соответственно, мы уже не можем обсуждать эффективность тех или иных экономических отношений, игнорируя вопрос, как они согласуются с действующим законодательством.

Экономисты, чей язык выработался в рамках англосаксонской традиции права, говорят о контракте, а юристы, принадлежащие к континентальной традиции права, — о договоре. В дальнейшем мы, рассуждая, как экономисты, будем употреблять термин контракт, а в комментариях юриста к материалу данной главы вы встретите термин договор.

Участники предпринимательской и иной экономической деятельности руководствуются двумя основными принципами: принципом свободы договора и принципом согласования (координации) интересов. Оба эти принципа зафиксированы в Гражданском кодексе РФ (п. 1 ст. 1, п. 3 ст. 154).

Принцип свободы договора

Все участники предпринимательской и иной экономической деятельности считаются изначально свободными в волеизъявлении, а, следовательно, они свободны в принятии решения о вступлении (или не вступлении) в конкретную сделку. Статья 421 ГК РФ гласит: «Граждане и юридические лица свободны в заключении договора», кроме случаев, когда обязанность заключить договор предусматривается ГК РФ.

Тем не менее гражданские права могут быть ограничены на основании закона РФ «О чрезвычайном положении» и только в той мере, в какой это необходимо для защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства.

Существует ряд договоров, в рамках которых ограничивается действие принципа свободы договора. К таким договорам относятся, например, публичный договор и договор присоединения. Законодатель, формулируя правила этих договоров, сознательно ограничил принцип свободы договора и начала юридического равенства сторон с целью защиты экономически более слабой стороны. Подобное ограничение является одним из примеров действия публичного начала в гражданском праве.

Согласно ст. 426 ГК РФ, публичным договором признается договор, который заключен коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем в силу характера их деятельности с каждым, кто обратится за получением отчуждаемых ими товаров, производимых работ или оказываемых услуг. Статья 426 ГК РФ содержит общие положения о публичных договорах, к которым относятся договоры розничной купли-продажи, энергоснабжения, банковских вкладов граждан, перевозки общественным транспортом и т. д. Среди этих положений, в частности, следующие.

1. Коммерческая организация не имеет права отказаться от заключения договора, кроме случаев, когда она не может его выполнить: продать соответствующий товар (отсутствует хлеб в булочной, костюм нужного размера в магазине), оказать соответствующую услугу (обесточена троллейбусная линия, не работает оборудование в стоматологическом кабинете), произвести соответствующие работы (отсутствуют специалисты или материал, необходимый для производства).

2. Коммерческая организация не имеет права оказывать кому-либо предпочтение при заключении договора, кроме случаев, прямо предусмотренных в законе (продажа товара ветеранам Великой Отечественной войны).

3. Потребитель имеет право обратиться в суд с требованием о понуждении коммерческой организации к заключению с ним договора.

Договоры присоединения по своей природе относятся к тем договорным конструкциям, правовое регулирование которых основано не на их защите, а на настороженном отношении к ним законодателя⁵. Суть договоров присоединения, согласно п. 1. ст. 428 ГК РФ, состоит в том, что условия договора определяются одной из сторон в формулярах или в иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе, как путем присоединения к предложенному договору в целом. Иными словами, присоединяющаяся сторона или соглашается со всем, что ей было предложено, или договор заключен не будет.

Согласно ст. 179 ГК РФ, сделка, которая была совершена под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, а также сделка, которую физическое или юридическое лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего.

В том случае, если совершенная сделка не соответствует требованиям закона или иных правовых актов, она является ничтожной, или абсолютно недействительной. Подобная сделка (действие, совершенное в виде сделки) не порождает и не может породить для ее участников предполагаемых ими правовых последствий, так как полностью не соответствует закону. Это, например, скупка краденого или совершение сделок с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК РФ).

Далее мы будем предполагать, что все стороны контрактных отношений вступают в сделку добровольно, и экономическое принуждение отсутствует.

Принцип согласования (координации) интересов:

«Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двухсторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка)».

Содержание договора составляет совокупность согласованных сторонами сделки договорных условий. Эти условия — способ закрепления взаимных прав и обязанностей контрагентов.

Есть три группы договорных условий — существенные, обычные и случайные. Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК РФ). Таковыми признаются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Если по существенным условиям договора стороны не достигнут соглашения, то договор заключен не будет. Обычные и случайные условия в договоре могут отсутствовать.

В соответствии с принципом свободы договора и принципом согласования (координации) интересов, люди имеют право:

• решать, заключать им контракт или нет;
• выбирать партнеров по контракту;
• определять содержание контракта;
• определять форму контракта.

Относительно последнего в Гражданском кодексе РФ говорится: «Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами». То есть существуют некие стандартные, прописанные в законе формы контрактных отношений, которые задаются для того, чтобы люди, желающие заключить сделку, каждый раз не искали оптимальную для них форму, а имели возможность воспользоваться той или иной формой, предусмотренной ГК РФ. Это позволяет им снизить трансакционные издержки переговоров и заключения контракта.

Понятно, что такая свобода контрактов не абсолютна, и первым ограничением здесь является закон. Контракт должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или правовыми актами. А это значит, что даже если у вас есть свобода выбора формы контракта и его содержания, то цели, которых вы добиваетесь, заключая контракт, не должны противоречить закону.

Элементы структуры контракта:
Предмет контракта

В качестве предмета контракта специфицируется вид совместного действия (когда это совместная деятельность) и способы, которыми стороны согласуют действия между собой. Если предметом контракта является продажа одной пареной репы, то, соответственно, контрактом предполагается, что тетя Маша, которая этой репой торгует на рынке, передаст вам ее в обмен на вашу передачу ей монеты, например, в 2 руб.

Правила, которыми руководствуются стороны в оговоренных контрактом действиях в будущем, и процедуры улаживания конфликтов

В вашем контракте с тетей Машей, продававшей пареную репу, никакие действия в будущем не оговорены. Однако они могут быть оговорены, если вы покупаете бытовую технику, которая грозит вскоре выйти из строя. Что же касается контрактов более продолжительных, более объемных, то в них пункт, связанный с правилами, которыми должны руководствоваться стороны в дальнейшем, оговорен всегда, и он очень важен. Такой пункт означает, что между сторонами сохраняются определенные отношения в будущем. Например, продавец автомобиля должен не просто его продать, сбыть с рук. Он обязан еще и бесплатно ремонтировать его в течение года, если только поломка не произошла по вине самого водителя.

В теории контрактов рассматриваются два этапа экономического взаимодействия — этап заключения контракта (ex ante) и этап исполнения контракта (ex post). На этапе заключения контракта мы не знаем, какое состояние будущего реализуется, и вынуждены оговаривать в контракте все возможные варианты. Скажем, заключая весной фьючерсный контракт на поставку зерна по определенной цене через полгода, мы не знаем точно, какая погода будет летом, каким окажется урожай зерновых и какую цену, в конце концов, зерно приобретет к осени. Поэтому мы должны прописать в контракте для каждого из возможных исходов (от абсолютно ясной погоды до затяжных дождей) издержки и выгоды всех сторон. И все же не исключено, что в результате реализуется такое состояние природы, при котором зерно будет стоить гораздо дороже, чем мы планировали, и нам окажется выгоднее, расторгнув данный контракт, продать зерно кому-то другому по более высокой цене. Но тогда возникнет конфликт.

Конфликты свойственны не только сложным, но и простым контрактам. Их причиной может стать гнилая репа, неисправный автомобиль, некорректное поведение нанятого вами менеджера, пьянство маляра, красящего ваш дом, и т. д. Поэтому любой контракт должен содержать конкретные процедуры урегулирования конфликта, описывающие, каким образом вы будете воздействовать на своего партнера⁹:

а) обратитесь в Международный арбитражный суд в Стокгольме (так обычно пишется в международных контрактах);

б) урегулируете все споры в соответствии с законодательством РФ или какой-либо другой страны (тоже достаточно известная формула).

Ожидаемое поведение участников

Контракт включает характеристику поведения сторон, которого они ожидают друг от друга. Данная составляющая контракта — самая важная, ибо в атмосферу неопределенности, неуверенности, в которой вы находитесь, контракт вносит некоторый элемент надежности и прогнозируемости (теперь вы знаете, что за чем последует). То есть зона, очерчиваемая контрактом, перестает быть для вас «черным ящиком», вы уже можете прогнозировать действия других участников контракта.

Параметры контракта:
Размер

Размер контракта может быть объективным и субъективным.

Если сумма контракта не превышает размеров, установленных в законодательном порядке судебной инстанцией конкретной страны, такой контракт считается объективно малым. В противном случае его относят к объективно большим¹⁰.

Субъективный (или относительный) размер контракта устанавливается самим участником. Если сумма контракта составляет значительную долю его капитала, то для него такой контракт является субъективно большим. Чем больше капитал участника, тем меньшую долю в нем занимает сумма конкретного контракта. То есть субъективный размер контракта разный для разных участников. Он связан в экономическом плане с реальным равенством (или неравенством) участников (см. ниже). Чем меньше субъективный размер контракта для данного участника, тем меньше для него относительные потери от срыва и выгоды от успешной реализации этого контракта, и, соответственно, тем меньше внимания он ему уделяет.

Продолжительность

Существуют контракты любой продолжительности — от мгновенного, или точечного, контракта (spot market contract) и до контракта с неопределенным сроком.

Пример точечного контракта — уже упоминавшийся контракт купли-продажи пареной репы.

Пример практически бесконечного (без определенного срока окончания) контракта в академической жизни — пожизненный найм профессора. На Западе такой контракт заключается с большинством заслуженных профессоров. Это очень важный элемент академической свободы¹¹, поскольку профессора нельзя уволить за его взгляды, даже если они не нравятся руководству университета. Контракт ограничен лишь желанием и возможностями профессора, который будет продолжать читать лекции, пока сам не подаст в отставку.

Чем продолжительнее контракт, тем большее значение приобретают такие его составляющие, как правила, которыми руководствуются стороны в оговоренных контрактом действиях в будущем, и процедуры улаживания конфликтов.

Реальное равенство (или неравенство) участников

Реальное равенство участников имеет место в симметричном контракте. Пример такого контракта — покупка репы на рынке, когда в качестве одной стороны выступает одиночка-покупатель, а в качестве другой — одиночка-продавец. А пример асимметричного контракта — покупка одиночкой-покупателем некоего продукта, производимого огромной (скажем, транснациональной) корпорацией. В таком контракте проявляется реальное неравенство: вы не можете ставить свои условия, вы просто покупаете или не покупаете продукцию фирмы «Данон». Асимметричный контракт связан с тем, что огромная корпорация взаимодействует с множеством отдельных потребителей и не намерена модифицировать под каждого из них свои контракты. В данном случае никто из потребителей не способен выступать как сторона. Это настолько важно в экономическом плане, что даже фиксируется юристами.

Степень формализации

Контракт бывает писаный (в письменной форме) и неписаный (в устной форме). Чем мельче контракт, тем меньше вероятность того, что он фиксируется. Определение оптимальной степени формализации контракта — центральная проблема как юридического, так и экономического подходов к теории контрактов. Изучая эту теорию, мы в значительной степени будем заниматься обоснованием той или иной формы контракта.