Коммерческое право России 14 страница

от старомодного табу бережливости. Кредит <вовлекает> и тех, кто

иначе вел бы жизнь на уровне минимальных средств к существованию

и мог бы избежать соблазна и <потребительской эксплуатации>. Кре-

дит выступает как дисциплинарный процесс, который грабит сбереже-

ния и регулирует спрос.

Возникает новая этика опережающего потребления. Как пишет

Ж. Бодрийяр, <XX век преподал исторический урок никчемности тра-

диционной морали и экономического расчета. Целые поколения лю-

дей, стараясь жить по средствам, в результате оказались на более низ-

ком уровне жизни, чем позволяли их средства. Об этой эре труда, лич-

^Знаменитый французский философ М. Фуко обращал внимание на то, что новые

приемы власти <функционируют не на праве, а на технике, не на законе, а на

нормализации, не на наказании, а на контроле, и которые отправляются на таких

уровнях и в таких формах, которые выходят за границы государства и его

аппаратов> (Фуко М. Воля к истине: по ту сторону знания, власти и

сексуальности. Работы разных лет. - М., 1996. - С. 189).

ной заслуги и накопления - добродетелей, находящих высшее выра-

жение в понятии собственности, еще напоминают нам сохранившиеся

от нее вещи, словно признаки потерянных поколений прошлого в мел-

кобуржуазных интерьерах>^.

Разницу между ситуацией человека в современных и постсовремен-

ных обществах помогает ощутить обращение к научному спору

Дж. Гэлбрейта и Ж. Бодрийяра.

Дж. Гэлбрейт в работе <Новое индустриальное общество> приво-

дит пример, как пуэрториканцы, которые были пассивными работни-

ками традиционного типа, превратились в современную рабочую силу

именно через мотивирование к покупкам. Это достигалось через кре-

дит (и соответствующие дисциплинарные и бюджетные ограничения,

которые он налагает). Исследователь полагал, что через такую <мен-

тальную индоктринацию> люди традиционного общества были вовле-

чены в игру планируемого расчета и дисциплинарную этику (как пони-

мал ее М. Вебер в работе <Протестантская этика и дух капитализма>).

Бодрийяр возражал Гэлбрейту и трактовал этот процесс по-иному.

Вовлечение в потребление не равно вовлечению в труд. Включение в

систематическое и организованное потребление по масштабу равно

той великой индоктринации сельского населения в индустриальный

труд, которое имело место в XIX в. Процесс, который в XIX в. проис-

ходил в сфере производства, в XX в. разворачивается в сфере потреб-

ления. Сегодня маленьким инвесторам и потребителям довоенной эпо-

хи, свободным покупать или не покупать, нет места в системе. Проис-

шедшая человеческая революция отделяет героическую эру производ-

ства от эры потребления, отдающей должное человеку и его желани-

ям - сознательным и подсознательным. В новую эпоху принцип удо-

вольствия возобладал^.

Сегодня говорят о смерти субъекта. При этом, допустим, в реклам-

ных клипах конструируется квази-субъект, который, якобы, и делает

<правильный выбор>.

Темы трат, удовольствия и расточительности (<Покупай сейчас,

плати потом>) заменили пуританские темы <сбережения>, работы и

наследства. Но это лишь фасад новой антропологической революции.

Эти процессы не являются результатом чьей-то злонамеренной во-

ли. Они возникают сами собой и принадлежат к числу непреднамерен-

ных социальных изобретений.

3. МОДЕРН ИЛИПОСТМОДЕРН?

Встает естественный вопрос: какое отношение вышеприведен-

ная картина имеет к тому обществу, в котором мы живем? Действи-

тельно ли тип человека, сформировавшегося в индустриальной сов-

ременности, так уж безвозвратно уходит?

^Бодрийяр Ж. Система вещей. - М., 1995. - С. 132.

^Baudrillard J. Op. cit.; Galbraith J.K. The New Industrial State. -

N.Y. 1967. - P. 215 et al.

Ответы на эти вопросы неоднозначны. На нашей отечественной

почве мы можем наблюдать процессы, очень похожие на те, что опи-

сывают западные социальные теоретики. Недаром книги Р. Барта и

Ж. Бодрийяра, написанные 25-30 лет назад, так свежо звучат сего-

дня в России. Совпадения буквальные: российские просторы запол-

нила реклама стирального порошка <ОМО>, о котором Р. Барт писал

в <Мифологиях>, <гаджетов> - устройств вроде кофеварки на трех

скоростях да разного рода коллекций типа <Электролюкс - сдела-

но с умом!>. Появились и группы людей, которые имеют возмож-

ность жить в этой новой реальности и воспроизводить ее своей жиз-

нью: <Он умеет заработать деньги, а она - их потратить>. Здесь

грань между культурой и жизнью оказывается стертой.

Однако это музей, который пытается скрыть происходящее. Пра-

ктика со всей очевидностью свидетельствует, что подобные соци-

альные пространства весьма ограниченны. Масса людей (неприви-

легированных, доминируемых) не может участвовать в реализации

стратегий соблазна. В лучшем случае они находятся на стадии спо-

собов удовлетворения потребностей, специфических для Модерна.

Недаром столь неразвиты у нас в России формы кредита (невозмо-

жен кредит для того, кто не в состоянии его вернуть). В худшем ва-

рианте они становятся объектами репрессивных дисциплинарных

практик. Обширное социальное пространство лагерной зоны никуда

не исчезло. Оно всегда готово принять. В России еще более, чем на

Западе, велика вероятность, что под сверкающими мирами удоволь-

ствия разверзнется глубокая пропасть.

В любом случае общество многомерно. Это в полной мере отно-

сится, кстати, и к процветающим западным обществам. Там больше

людей, <пригодных к соблазну>, но и там они не составляют все об-

щество. Более того, на Западе идет спор о том, являются ли упомя-

нутые тенденции абсолютно новыми или же они - результат разви-

тия обществ Модерна.

Каждая эпоха имеет свой дух, свою ауру. Средние века - теоло-

гическую, XVIII в., от которого многие отсчитывают начало Модер-

на, - политическую. В XIX в. ключевым понятием в культуре был

Прогресс. Век нынешний отличается аффективно-эстетической,

мистической, экологической аурой. В центре внимания исследовате-

лей безграничный культурный плюрализм, порождающий калейдо-

скопическую игру жизненных форм. Отказ от представлений о Про-

грессе и осознание плюрализма - значимая симптоматика смены

эпох.

Выходит на поверхность мир игры и магических <вызовов судь-

бе>, занимающий периферийное место в культуре европейского

<экономического> человека. Этот мир - более древний, могущест-

венный и желанный, чем мир калькулируемых ценностей, <объек-

тивных> законов и <правовых> общественных институтов. Второй

(неигровой) мир - лишь часть первого, его более узкое и ограни-

ченное воплощение. Игра, ритуалы, церемониалы, любые действия

с конвенциональными знаковыми системами - притягательная си-

ла, которая игнорируется или тщательно скрывается новоевропей-

ским дискурсом, включая марксизм и фрейдизм.

Высказывания самых разных теоретиков, принадлежащих к раз-

ным школам, позволяют выделить следующие черты Постмодерна как

общества:

- Полицентричность (в том числе отказ от европоцентризма).

Представление о полицентричности представлено в культуре в обра-

зе Вавилона.

- Релятивизация доминантных сил европейской культуры Мо-

дерна. Разум, естествознание, техника, индустрия, демократия, инди-

видуальность видятся относительными, необязательными.

- Отказ от веры в Прогресс, осознание возможности нового

варварства.

- Культурный и социальный плюрализм. Плюрализм обеспечи-

вает возможность включения <всего> и <всех> в коммуникацию и

производство. Например, электронные технологии достаточно легко

позволяют использовать труд инвалидов, а самим инвалидам дают

возможность полноценной жизни.

- Отказ от понятия личность в пользу понятия <персона> и <ма-

ска>. <Традиционалистский> человек не испытывает комплекса не-

полноценности в культуре Постмодерна.

Французский социолог М. Маффесоли проводит дифференциа-

цию современных и постсовременных обществ таким образом. Об-

щества Модерна - общества господства социально-механических

структур, экономико-политической организации, индивида и функ-

ции, общество господства групп, основанных на договоре (общест-

венные договоры). Общества Постмодерна - общества социально-

сти, структур сложных и органических, общества масс и персон (ро-

лей) вместо индивидов, общества господства <племен> как аффек-

тивных общностей. Однако в новых племенах не соблюдается стро-

гий конформизм членов группы. Одна группа легко меняется на дру-

гую, как клуб по интересам. Образцом групп нового типа он счита-

ет гибкие, легко меняющие состав исследовательские рабочие груп-

пы в Кремниевой долине в США. М. Маффесоли фиксирует социо-

логически значимое явление - возрастание социальной значимости

малых групп^.

Другие теоретики (в частности, Э. Гидденс^) полагают, что эти

тенденции - симптомы перехода обществ Модерна в новую стадию,

^См.: Maffesoli М. Le temps des tribus. Le declin de l'individualisme dans les

societes de masse. - P., 1988. - P. 16-20; Мафессоли М. Околдованность мира

или божественное социальное // СОЦИО-ЛОГОС: Социология. Антропология.

Метафизика. - М., 1991.

^Giddens A. The consequences of Modernity. Stanford, 1990; Giddens A.

Modernity and Self-Identity - Stanford, 1991. (Рефераты этих работ Э.

Гидденса см.: Современная теоретическая социология: Энтони Гидденс. Рефер.

сборник. - ИНИОН РАН. - М., 1995. Имеется также перевод маленького отрывка:

Гидденс Э. Постмодерн // Философия истории. Антология / Сост. и авт. предисл.

Ю.А. Кимелев. - М., 1994).

на которой, с одной стороны, происходит развитие прежних тенден-

ций, а с другой - возникают противоречия, которые могут подор-

вать сам <проект> Модерна. Они же могут стимулировать новации.

Каковы эти противоречия?

- Жизнь становится более рискованной, чем прежде. Понятие

риска начинает играть центральную роль при выработке социально

значимых решений любого уровня.

- Капитализм периода свободной конкуренции, хорошо или дур-

но, но поддерживал индивидуалистическую систему ценностей, ко-

торая сочеталась с альтруистической моралью, унаследованной от

традиционного общества. Это смягчало антагонизмы социальных

отношений. Моральный закон, общий знаменатель индивидуальных

эгоизмов, подобно закону рынка поддерживал фикцию стабильно-

сти. Это более невозможно ныне. Подобно тому, как исчезает <сво-

бодное предпринимательство>, альтруистической идеологии недос-

таточно для достижения социальной интеграции. Прежние ценности

не заменила никакая новая идеология. Возможна лишь система со-

циальной <смазки> (социальная работа, социальная реформа, про-

паганда общества всеобщего благосостояния, работа с человечески-

ми отношениями). У нас в России стало совершенно очевидно, что

невидимая рука рынка отнюдь не в состоянии подобное противоре-

чие разрешить. В то же время у государства нет ни средств, ни осо-

бого желания целенаправленно работать с человеческими отноше-

ниями и культивировать методы социальной работы как верное

средство против революции.

- Существует еще одно неизвестное прежним обществам противо-

речие. Потребление становится важнейшим средством социального

контроля. Оно требует интенсификации бюрократического вмеша-

тельства в процесс потребления, которое тем не менее объявляется об-

ластью свободы. Но можно ли одновременно объявлять потребителю,

что уровень потребления - мерило социальных заслуг и ждать от не-

го социальной ответственности? Трудно потребовать от <работника по-

требления> пожертвовать своим доходом и индивидуальным удовлетво-

рением потребностей, реализацией самых интимных и глубинных жела-

ний ради абстракции общего блага. Это также делает потребление ги-

гантским политическим полем, в особенности у нас в России, где оче-

редной виток модернизации проходит в условиях постмодернизации.

Противоречия Постмодерна наиболее ярко проявились в фено-

мене молодежной контркультуры (начиная с 60-х гг.). В ее рамках

имеет место восстание против формальной рациональности, про-

тест против всех видов планирования, расчета и системных проек-

тов, ориентации на достижение как на цель и ценность. Эти импуль-

сы можно счесть постмодерными, но можно трактовать их как род

демодернизации^.

^На это противоречие еще в 70-е годы обращали внимание П. Бергер и

соавт.: Berger P., Berger B., Kellner Н. Homeless mind. Modernisation and

consciousness. - N.Y., 1974.

Недаром у многих теоретиков при описании социокультурных и

антропологических тенденций сегодняшнего дня появляются выра-

жения типа: новое Средневековье, новое варварство. Воплощения

демодернизирующего импульса можно увидеть в экологических дви-

жениях и в феминизме, в возрождении оккультизма, магии и мисти-

ки, в оппозиции приватности, которая прослеживается, например, в

деятельности так называемых <тоталитарных сект>. Главное проти-

воречие новой культуры состоит в том, что антропологические

предпосылки демодернизирующего импульса модерны по своей

сущности. Молодежная культура и люди, которые ее воплощают, не

могли бы появиться, если бы не возникло отношение к детству и мо-

лодости как к особым социальным состояниям. Такое отношение

возникло именно в эпоху индустриальной современности. Недаром

адепты той же новой мистики так любят пользоваться словом <тех-

ники>, которое пришло из лексикона инженеров и бюрократов.

Так или иначе ядро современной западной культуры базируется

на ценностях цивилизации Модерна. У нас в России ситуация более

сложна. Импульсы демодернизации не столько постмодерны, сколь-

ко домодерны, будучи укоренены в огромных социальных простран-

ствах, которые можно характеризовать как области разложившего-

ся традиционного общества.

Споры об отношении Модерна и Постмодерна отнюдь не завер-

шены, ибо будущее открыто. Споры эти могут помочь понять мно-

гие реалии социальной жизни в постперестроечной России. Важно

осознать, что задачи модернизации, о которых сейчас много говорят

и пишут, осуществляются в условиях постмодернизации. Новые лю-

ди действуют в российской истории. Они явно не проявляют склон-

ности повторять путь аскезы, об отсутствии которой сегодня скор-

бят социологи провеберовской ориентации. Не следует забывать,

что в эпоху советского Модерна эта школа уже была пройдена. Речь

идет об <экономике жертвы>, где потребление отложено до <светло-

го будущего>. А многие сейчас проходят эту школу аскезы, которая,

правда, никак не вознаграждается и которая культивируется отнюдь

не добровольно.

Эти новые люди конституируют новые социальные группы.

Жизнь этих групп меняет общество. Здесь культивируются новые

стили жизни. Кстати, стили жизни новой элиты довольно прозрач-

ны, ибо демонстрационны. Иное дело - черный ящик <народа>,

<масс>. Последние, скорее, фигура газетной риторики, нежели пред-

мет социального знания. Задача социального исследователя - не

проглядеть процессы, которые разворачиваются именно там.

Однако что бы в жизни нашей ни происходило, любое изменение

начинается с человека.

Коммерческое право России

Пугинский Борис Иванович — доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой коммерческого права МГУ им. М.В. Ломоносова

В учебнике в систематизированном виде изложены основные проблемы российского коммерческого права: особенности право­вой отрасли, отличительные черты предмета регулирования, раз­витие структуры и инфраструктуры товарного рынка как условия осуществления коммерческой деятельности. Значительное внима­ние уделено рассмотрению системы торговых договоров и приме­нению договора как главного регулятора торгового оборота и экономики в целом.

С учетом отраслевого общедозволительного метода регулиро­вания, присущего коммерческому праву, вместо комментирования норм и институтов предпочтение уделено показу ценного практи­ческого опыта правовой деятельности в торговой сфере.

Учебник написан в соответствии с современными требования­ми, предъявляемыми к учебной литературе, и Государственным стандартом высшего юридического образования.

Учебник предназначен для студентов, аспирантов, преподава­телей юридических вузов. Может быть рекомендован руководите­лям и специалистам коммерческих организаций, сотрудникам го­сударственных и муниципальных органов.

Содержание

Введение. 6

Принятые сокращения. 9

Программа учебной дисциплины «Коммерческое право». 10

1. Организационно-методологический раздел. 11

2. Содержание дисциплины.. 12

Раздел I. Общие положения. 12

Тема 1. Коммерческое право как учебная дисциплина. 12

Тема 2. Коммерческое право — отрасль частного права. 12

Тема 3. Торговое законодательство. 13

Тема 4. Задачи и содержание науки коммерческого права. 14

Раздел II. Общие положения коммерческого права. 14

Тема 5. Участники коммерческой деятельности. 14

Тема 6. Объекты торгового оборота и способы их индивидуализации. 15

Тема 7. Регулирование обращения отдельных видов товаров. 15

Тема 8. Правовое содействие развитию структуры и инфраструктуры товарного рынка 16

Тема 9. Конкуренция в товарном обращении. 16

Раздел III. Договоры в товарном обращении. 17

Тема 10. Система договоров коммерческого права. 17

Тема 11. Заключение торговых договоров. 18

Тема 12. Изменение условий и расторжение договоров. 19

Тема 13. Видовые различия договоров на реализацию товаров. 19

Тема 14. Структура договорных связей. 20

Тема 15. Применение договора для улучшения ассортимента и качества товаров 21

Тема 16. Место и сроки исполнения договора на реализацию товара. 22

Тема 17. Регулирование доставки товаров. 23

Тема 18. Определение цены товара и порядка расчетов. 23

Тема 19. Посреднические договоры в торговле. 24

Тема 20. Договоры, содействующие торговле. 25

Тема 21. Организационные договоры в торговом обороте. 26

Тема 22. Ответственность за нарушение торговых договоров. 27

Раздел IV. Послеторговые отношения. 27

Тема 23. Приемка товаров по количеству и качеству. Экспертиза качества 27

Тема 24. Возврат и повторное использование тары.. 28

Тема 25. Претензии и рекламации. 28

Тема 26. Государственный контроль за соблюдением правил торговой деятельности 29

3. Рекомендуемые темы курсовых и дипломных работ. 30

Глава 1. ПРЕДМЕТ И СИСТЕМА КУРСА КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА.. 33

1.1. Понятие коммерции и коммерческого права. 33

1.2. Коммерческое право как наука и как учебная дисциплина. 34

1.3. Предмет регулирования коммерческого права. 37

1.4. Содержание курса коммерческого права. 39

1.5. Соотношение со смежными юридическими и иными дисциплинами. 40

Литература. 42

Глава 2. ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ 43

2.1. История развития торгового права. 43

2.2. Современные тенденции развития торгового права. 44

2.3. Проблема дуализма частного права. 49

2.4. Становление торгового права России. 50

2.5. Характеристика современного торгового законодательства России. 52

2.6. Задачи кодификации российского торгового законодательства. 54

Литература. 58

Глава 3. СУБЪЕКТЫ КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.. 59

3.1. Понятие участников торговой деятельности. 59

3.2. Виды субъектов коммерческого права. 60

3.3. Организаторы товарного рынка. 63

3.4. Оптовые торговые и посреднические организации. 66

3.5. Основания выбора видов организаций. 69

Литература. 73

Глава 4. ОБЪЕКТЫ ТОРГОВОГО ПРАВА.. 74

4.1. Понятие объектов торгового права. 74

4.2. Виды объектов торгового права. 75

4.3. Классификация товаров. 80

4.4. Правовой режим товаров. 81

4.5. Способы обособления товаров. 84

Литература. 86

Глава 5. ФОРМИРОВАНИЕ СТРУКТУРЫ И ИНФРАСТРУКТУРЫ ТОВАРНОГО РЫНКА.. 87

5.1. Понятие товарного рынка и его структуры.. 87

5.2. Пути развития структуры рынка. 88

5.3. Особенности развития субъектов — организаторов рынка. 93

5.4. Формирование инфраструктуры рынка. 97

Литература. 99

Глава 6. КОНКУРЕНЦИЯ В КОММЕРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.. 100

6.1. Понятие и социально-экономическая роль конкуренции. 100

6.2. Способы создания конкурентной среды.. 101

6.3. Защита конкуренции. 105

Литература. 108

Глава 7. ДОГОВОРЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ ТОРГОВЫЙ ОБОРОТ. 109

7.1. Сущность договора. 109

7.2. Отличительные черты коммерческих договоров. 111

7.3. Классификация коммерческих договоров. 113

7.4. Составные обязательства. 115

Литература. 117

Глава 8. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ 118

8.1. Правовое регулирование заключения договоров. 118

8.2. Способы заключения торговых договоров. 122

8.3. Заключение договоров в сети Интернет. 129

8.4. Изменение и расторжение договоров. 132

Литература. 137

Глава 9. ДОГОВОРЫ НА РЕАЛИЗАЦИЮ ТОВАРОВ.. 138

9.1. Оптовая торговля и обеспечение интересов потребителей. 138

9.2. Договор оптовой купли-продажи. 141

9.3. Купля-продажа и поставка. 144

9.4. Договор контрактации сельскохозяйственной продукции. 148

9.5. Поставка для государственных нужд. 150

Литература. 152

Глава 10. СТРУКТУРА ДОГОВОРНЫХ СВЯЗЕЙ.. 152

10.1. Сущность и виды договорных связей. 152

10.2. Выбор структуры реализационных связей. 154

10.3. Особенности отдельных видов связей. 157

Литература. 160

Глава 11. ВЫРАБОТКА УСЛОВИЙ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ.. 161

11.1. Порядок определения условий договоров. 161

11.2. Предмет договора, ассортимент, сроки и порядок отгрузки. 163

11.3. Определение качества товаров. 172

11.4. Условия о цене и способе расчетов. 180

Литература. 189

Глава 12. ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ В ТОРГОВЛЕ. 189

12.1. Торговое посредничество и представительство. 189

12.2. Правовое регулирование посредничества и представительства. 191

12.3. Договор коммерческой комиссии. 193

12.4. Коммерческое поручение и агентирование. 199

12.5. Другие виды посреднических договоров. 205

Литература. 207

Глава 13. ДОГОВОРЫ, СОДЕЙСТВУЮЩИЕ ТОРГОВЛЕ. 208

13.1. Виды договоров, содействующих торговле. 208

13.2. Договоры на проведение маркетинговых исследований. 208

13.3. Договоры на распространение рекламы и на передачу информации 212

13.4. Договоры хранения товаров. Договоры страхования. 220

13.5. Договор коммерческой франшизы.. 225

13.6. Договор транспортной экспедиции. 229

Литература. 231

Глава 14. РЕГУЛИРОВАНИЕ ПЕРЕВОЗОК ГРУЗОВ.. 232

14.1. Определение условий перевозки. 232

14.2. Согласование объемов и организации перевозок. 234

14.3. Договор перевозки грузов. 237

14.4. Ответственность транспортных организаций. 243

Литература. 244

Глава 15. ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ДОГОВОРЫ В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ 245

15.1. Сущность организационных договоров. 245

15.2. Основные виды организационных договоров. 247

15.3. Особенности отдельных организационных договоров. 249

Литература. 252

Глава 16. ИМУЩЕСТВЕННАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ 252

16.1. Сущность ответственности. 252

16.2. Виды ответственности. 256

16.3. Условия применения ответственности. 260

16.4. Основания освобождения от ответственности. 262

Литература. 265

Глава 17. ПРИЕМКА ТОВАРОВ И ЭКСПЕРТИЗА ИХ КАЧЕСТВА.. 266

17.1. Правовое регулирование приемки товаров. 266

17.2. Порядок приемки во внутреннем обороте. 268

17.3. Приемка импортных товаров. 274

17.4. Экспертиза качества товаров. 276

Литература. 277