Участие адвоката в кассационном и надзорном производстве

Участие адвоката в кассационном и надзорном производстве в отличие от ранее рассмотренных стадий не является обязательным с точки зрения закона. УПК никого не обязывает это делать. Таким образом, адвокат может участвовать на этой стадии только в случае, если он имеет поручение от своего подзащитного или его законных представителей. На этой стадии участвовать может в качестве защитника тот же адвокат, что и на стадии следствия и суда, а может быть совершенно другой адвокат, которого только что пригласили.

В случае приглашения нового адвоката его задача, прежде всего, будет состоять в тщательном изучении всех материалов как следственных, так и судебных заседаний. Изучение осуществляется так же, как мы уже рассматривали в порядке подготовки и судебным слушанием. Если адвокат остался прежним, то он уже знаком с материалами дела, при нем допрашивали свидетелей, потерпевших и т.п. Но необходимо все равно еще раз перечитать все дело, как бы попытаться посмотреть на него другими глазами, вновь оценить собранные по делу доказательства и понять, почему решение было не тем, которое хотелось адвокату и его клиенту. Если это понять то можно в кассационной жалобе по-другому использовать эти доказательства, а можно найти дополнительные, ведь адвокатское расследование не ограничено временем.

Проанализировав приговор суда, необходимо убедится, что он законен, обоснован и мотивирован, т.е. соответствует требованиям уголовно-процессуального кодекса и руководящим разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ.

Выводы, изложенные в приговоре о событии преступления, о виновности или невиновности лиц в совершении преступления, об обстоятельствах дела должны строго соответствовать содержанию протокола судебного заседания. В приговоре не может быть ничего, чтобы это не прозвучало или не исследовалось в ходе судебного следствия.

Необходимо встретиться с подзащитным и обсудить с ним линию защиты и все выявленные нарушения или их отсутствие. Иногда кассационная жалоба бывает ничем не обоснована, т.к. ее нечем подкрепить, но подзащитный просто тянет время. Это вопрос морали и этики.

Кассационная жалоба пишется в произвольной форме, но она должна быть логичной, убедительной и мотивированной.

Рассмотрим примерную структуру кассационной жалобы.

1. Вводная часть.

2. Мотивировочная часть.

3. Резолютивная (просительная).

Во вводимой части указываются: наименование суда, куда подается жалоба, кем или от чьего имени она приносится, по какому уголовному делу, какой приговор обжалуется.

Мотивированная часть содержит краткое содержание описательной части приговора и его резолютивную часть, выявленные адвокатом нарушения, допущенные на предварительном следствии и в суде, которые свидетельствуют, по мнению пишущего о незаконности и необоснованности приговора, анализ действий органов предварительного следствия и суда, приведших к незаконному (необоснованному) приговору, обстоятельства дела и доказательства, не учтенные судом или выявленные после оглашения приговора и т.д.

В резолютивной, т.е. просительной части излагается просьба адвоката: приговор суда первой инстанции отменить, а дело производством признать или другой вариант: приговор отменить, а дело направить на дополнительное расследование или новое рассмотрение и т.д.

Недопустимо в резолютивной части просить альтернативных решений или давать указания суду, что и как производить.

Кассационная жалоба подается через суд, постановивший приговор.

Личное участие адвоката в кассационном заседании является важной задачей. Там речь адвоката не похожа на защитительную речь, т.к. в кассационном заседании нужно убедительно показать, почему необходима отмена приговора или иного оспариваемого документа (протеста прокурора, жалобы потерпевшего и т.д.).

Если суд признал жалобу адвоката обоснованной, он изменяет решение суда первой инстанции.

Оставление судом второй инстанции кассационной жалобы адвоката без удовлетворения не лишает его возможности оспаривать это решение в надзорном порядке.

Однако в порядке надзора дело может быть пересмотрено не по жалобе адвоката, а по протесту соответствующего прокурора или председателя суда, которым адвокат и направляет жалобы. Отказ этих должностных лиц принести протест не запрещает адвокату обращаться вторично к ним же с той же жалобой.

Для составления мотивированной жалобы необходимо знание всех материалов дела, т.к. в ней необходимо ссылаться на нарушения уже во всех инстанциях, в том числе необходимо указать, чего не учел суд второй инстанции. И главное, что необходимо указывать, какой закон, и в какой части нарушен.

Принимая личное участие в надзорной инстанции, адвокат может также давать устные пояснения после доклада материалов дела судьей. Если надзорная инстанция приняла решение, с которым адвокат как защитник не согласен, он может подать новую надзорную жалобу.