Участие адвоката в суде первой инстанции

Защита в судебном заседании – процесс ответственный, зависит от многих обстоятельств, а в решении судьбы подзащитного – решающий. Виновность, мера ответственности, если виновен, и невиновность окончательно устанавливает именно суд.

Подготовка защитника к судебным слушаниям процесс творческий и зависит от многих обстоятельств.

Во-первых, от того осуществлял ли адвокат защиту на предварительном следствии или выступил в деле непосредственно в суде.

Во-вторых, вел ли адвокат собственное расследование, и собирали какие-нибудь доказательства самостоятельно или нет.

В-третьих, от степени сложности самого дела, личности адвоката и его подзащитного и других участников процесса.

Что должен делать адвокат на стадии подготовки к процессу с учетом обозначенных обстоятельств.

1. Тщательно изучить материалы дела.

2. Сформировать позицию по делу.

3. Подготовить письменные ходатайства.

4. Изучение и сопоставление с материалами дела собранных им лично доказательств, особенно тех, которые собраны после окончания предварительного следствия.

5. Подготовка, если возможно, альтернативных заключений специалистов.

6. Выработка тактики ведения защиты в судебном заседании.

Рассмотрим эти позиции более углубленно:

1) тщательное изучение материалов дела, прежде всего, необходимо начать с изучения обвинительного заключения. В этом процессуальном документе формулируется окончательное, полное обвинение подзащитного, а самое главное в нем то, что указывается, на чем построено это обвинение и какие доказательства следователь приводит в его обоснование.

Обвинительное заключение это схема, которую построил следователь и с этим построением адвокату будет необходимо бороться в судебном заседании. Изучив обвинительное заключение далее необходимо внимательно изучить все материалы дела, а также осмыслить их. Почему свидетель дал именно также показания, почему они так записаны, стиль показаний и другие на первый взгляд мелочи. Но в судьбе человека нет мелочей.

В деле документы группируются по мере их поступления. Поэтому один свидетель может допрашиваться несколько раз, но протоколы его допросов могут оказаться в разных томах дела. Поэтому адвокату необходимо определить порядок ознакомления с делом. Можно читать все подряд, можно сначала знакомиться с документами, на которые идет ссылка в обвинительном заключении, а можно сначала изучить показания потерпевшего, затем обвиняемого, далее свидетелей и остальные документы. При любом варианте изучить необходимо все. И чтобы облегчить себе задачу при оценке и проверке фактов, изложенных в деле, адвокату целесообразно объединить эти протоколы по процессуальным фигурам, то есть на каждое лицо завести своеобразную карточку, в которой отражать листы дела, номера томов, где содержатся показания этих лиц, дату их получения, в процессе какого следственного действия, кто их получил, содержание этих показаний, и сразу помечать, что необходимо сделать самому.

Если дело многоэпизодное, имеется много обвиняемых, или один обвиняемый обвиняется в совершении нескольких преступлений, целесообразно завести на каждый эпизод обвинения отдельную папку, в которой будут сосредоточиваться доказательства, подтверждающие либо опровергающие обвинение.

При чтении материалов дела адвокат, прежде всего, обращает внимание на соблюдение требований закона при производстве расследования. Особо следует обратить внимание на выполнение норм УПК, т.к. нередки случаи их игнорирования (составление протоколов задним числом, составляя протокол лицом, не имеющим на это права, и этим особенно «грешат» работники оперативных служб и т.п.). А нарушение процессуальных норм ведет к незаконности получения доказательств и, как следствие, исключение их из дела, что адвокату необходимо использовать при построении защит на суде.

Изучая уголовное дело, адвокату следует обратить особое внимание на соблюдение прав подзащитного в ходе предварительного следствия и, особенно, обеспечивалось ли его право на защиту, т.к. нарушение права на защиту признается грубым нарушением закона и ведет к безусловной отмене приговора.

Важной частью изучения материалов дела является работа с собранными следствием доказательствами. Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых устанавливаются наличие или отсутствие обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела. Чтобы те или иные сведения могли быть признаны доказательствами по уголовному делу, они должны отвечать требованиям допустимости и относимости.

Допустимость доказательств характеризуется следующими признаками:

1) они должны быть получены из предусмотренных законом источников (ч. 2 ст. 74);

2) должны быть соблюдены общие правила собирания и, в частности, фиксации сведений, а также правила проведения конкретных следственных действий (процессуальный порядок и условия допроса свидетеля; производства обыска и т.д.);

3) полученные сведения должны быть достоверными (известен источник их происхождения и они могут быть проверены (в том числе и судом);

4) результаты оперативно-розыскной деятельности, могут являться доказательством только послеих проверки процессуальным путем;

5)сведения, содержащиеся в заявлениях, жалобах, ходатайствах обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и т.д. могут приобрести статус доказательства только послеих проверки и подтверждения в предусмотренных законом источниках;

6) не могут признаваться доказательствами сведения, полученные в результате действий не уполномоченных на то лиц (например, сведения, содержащиеся в показаниях свидетеля, допрос которого произведен оперативным работником без поручения следователя).

Недопустимы доказательства, хотя иполученные из надлежащих источников, но вне рамок определенной стадии уголовного процесса (например, осмотр места происшествия следователем, изъятие предметов до возбуждения уголовного дела).

Под относимостью доказательств понимается, что их содержание способствует установлению обстоятельств перечисленных в ст.73 УПК РФ, т.е. подлежит доказать следующие обстоятельства:

1) событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления);

2) виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы,

3) обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого;

4) характер и размер вреда, причиненного преступлением;

5) обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния:

6} обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание;

7) обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.

В зависимости от способа формирования, доказательства делятся на личные (идеальные) и вещественные (материальные). Личные доказательства содержатся в показаниях свидетеля, потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого и т.д. Вещественные доказательства отображаются на материальных объектах (следы, изъятые с места происшествия, орудия преступления, документы с признаками подчистки).

Доказательства также делятся на прямые и косвенные. Содержание прямых доказательств полностью совпадает с содержанием элементов предмета доказывания по уголовному делу (например, показания свидетеля, бывшего очевидцем преступления).

Содержание косвенные доказательств, способствует установлению обстоятельств, входящих в предмет доказывания, но являются как бы его промежуточным этапом (например, наличие мотива для совершения убийства).

Доказательства могут быть первоначальными и производными. К первоначальным доказательствам относятся показания свидетеля, непосредственно наблюдавшего преступление, признаки вещественного доказательства, изъятого с места происшествия и т.д. Производные доказательства являются своеобразным передаточным звеном от первоначальных. В связи с этим, не исключена возможность потери или искажения доказательственной информации при ее переходе от одного источника к другому. Поэтому, основная роль производных доказательств заключается в том, что они способны помочь в поиске и установлении первоначальных доказательств. Если по делу допрошен очевидец преступления, то все иные аналогичные показания, данные с его слов другими лицами, не имеют самостоятельного доказательственного значения.

Достоверность доказательства адвокат оценивает путем: а) изучения источника информации на предмет, можно ли ему доверять; б) анализа содержания фактических данных, сообщаемых этим источником и выявления в нем внутреннего противоречия; в) сопоставления фактических данных одного источника с фактическими данными других источников с целью выявления наличия или отсутствия противоречий; г) принятия мер по выяснению и устранению причин этих противоречий.

После изучения материалов дела необходимо приступить к формированию позиции по уголовному делу.

Позицию адвокат должен выработать на основе анализа, оценки и проверки имеющихся в деле доказательств, а также оценить собранные им самостоятельно в порядке ст. 86 УПК доказательства и сравнить их с имеющимися в деле.

Это позволит ему установить, по какому эпизоду обвинения есть доказательства, по какому нет, какими доказательствами обосновывается то или иное обвинение, какое из этих доказательств ложное, противоречивое, не обладает признаком допустимости.

Для предварительной разработки правовой позиции по делу защитник должен обратиться к законодательному материалу (УК, УПК), руководящим разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, а также к судебной практике Верховного Суда РФ.

Затем адвокату необходимо встретиться с подсудимым с целью:

- согласовать позицию по предъявленному обвинению, которую они будут отстаивать в судебном заседании;

- узнать от подзащитного, какие имеются дополнительные доказательства, которые по тем или иным причинам не оказались в деле;

- обсудить, какие ходатайства целесообразно подготовить и заявить в судебном заседании;

- предметно разъяснить подзащитному его права и обязанности в судебном заседании;

- наметить тактику защиты на суде, список свидетелей которым необходимо задать вопросы и сами вопросы.

- определить круг дополнительных свидетелей и тактику (вызывать их в судебное заседание или опросить самому).

Позиция защиты не должна расходиться с позицией подзащитного. Особенно необходимо разъяснить подзащитному последствия изменения показаний. Подзащитный должен знать, что отказ от дачи показаний в суде либо изменение своих показаний, данных на предварительном следствии, повлечет за собой оглашение показаний, которые он давал на предварительном следствии. При этом ему нужно будет объяснить суду причину изменения показаний. Причем суд вправе сослаться в приговоре на эти показания[23].

Особенно тщательно необходимо обсудить список свидетелей, причину их появления в деле и объективность показаний. Если показания свидетеля расходятся с фактическими обстоятельствами дела или противоречат позиции адвоката необходимо добиться, чтобы этот свидетель был вызван в суд и явился для допроса. Суд вправе огласить показания свидетелей, если они отсутствуют по уважительной причине (отъезд, болезнь и т.п.).

В подготовительной части судебного разбирательства защитник имеет право заявлять различные ходатайства, в том числе: о вызове дополнительных свидетелей (если таковые имеются), экспертов, специалистов, об изменении меры пресечения и особенно об исключении из судебного разбирательства недопустимых доказательств. Это очень важно, т.к. наличие доказательств показывает полноту предварительного расследования. Можно заявить и другие ходатайства, помня при этом, что любое ходатайство защитника должно быть продумано. Желательно согласовать его заранее с подзащитным, чтобы оно только приносило пользу, но не могло осложнить положение Вашего клиента.

Вопрос о порядке исследования материалов в суде также не должен остаться без внимания адвоката. Его необходимо продумать, и аргументировано изложить свое мнение суду.

В ходе самого процесса адвокат, защищающий своего клиента, должен занимать активную позицию, участвовать в исследовании собранных по делу доказательств, допросах свидетелей, потерпевшего, экспертов и т.п.

Особо стоит вопрос о предъявлении суду доказательств собранных в порядке ст. 86 УПК, т.е. самостоятельно. Адвокат в этом вопросе имеет преимущество перед обвинением, т.к. ему известно все, чем располагает обвинитель, а обвинению не известно то, чем может располагать адвокат. Это может оказать существенное влияние на судебное решение.

Судебное следствие окончено и начинаются судебные прения. Впереди речь адвоката о сущности и значении, которой мы уже говорили ранее.

Работа в суде первой инстанции после произнесения защитительной речи не заканчивается. Необходимо изучить протокол судебного заседателя т.к. Его ведут, к сожалению, не стенографисты, и на пленку он не записывается. Ведет его секретарь судебного заседания, и не редки случаи невольного искажения мнения адвоката свидетелей и других участников процесса (не говоря о случаях, когда это делается по чьей то воле).

Если у адвоката есть к протоколу претензии, то они оформляются в форме замечаний на протокол судебного заседания. Судья выносит мотивированное постановление об удостоверении правильности замечаний или их отклонении.

После провозглашения приговора защитник должен встретиться с подзащитным и обсудить вопрос о необходимости подачи кассационной жалобы на провозглашенный приговор, т.к. самостоятельно принять такое решение защитник не имеет права. (Исключение может быть только в случаях, если отказ от защитника не обязателен для суда).

Если подзащитный не желает обжаловать приговор в кассационный инстанции, то работа адвоката в качестве защитника завершена. Если подзащитный выразил желание обжаловать провозглашенный приговор, то наступает следующая стадия заботы адвоката – работа в кассационной и надзорной инстанциях.