Общая характеристика. В XX в. развитие философско-правововых исследований при­обретает широкий размах

В XX в. развитие философско-правововых исследований при­обретает широкий размах. Преемственность с прежними философ-ско-правовыми учениями (неокантианство, неогегельянство) замет­но дополняется новыми идеями и подходами, разработкой целого ряда новых концепций (онтологического, экзистенциалистского, ан­тропологического и т. д.. толка).

В рамках юридического правопонимания все отчетливее про­является различие между учениями о естественном праве (юсна-турализмом) и собственно философско-правовыми концепциями, в которых или вовсе отсутствуют какие-либо апелляции к естест­венному праву, или под "естественным правом" имеется в виду во многом нечто иное, чем в концепциях юснатурализма. Правда, по­добные различия внутри юридического правопонимания, как и боль-

¹ Бердяев Н.А. О назначении человека. С. 174.

Раздел V. История философии права и современность

шие расхождения внутри позитивистских (и неопозитивистских) учений о праве, не столь значимы с точки зрения принципиального противостояния этих двух противоположных типов правопонимания, борьба между которыми в XX в. заметно усилилась и приобрела особую актуальность в связи с антиправовой идеологией и практи­кой тоталитаризма (фашизма, национал-социализма, большевизма).

В целом духовная ситуация и социально-политические реалии в XX в. (революции, мировые войны, раскол мира на два враждеб­ных лагеря, взлет и крах тоталитаризма, борьба человечества за выживание, поиски всеобщего мира и мирового правопорядка, фор­мирование мирового сообщества народов и государств, признающе­го права и свободы человека в качестве высших ценностей, импе­ративов и критериев современной цивилизации) продемонстриро­вали как хрупкость человеческих достижений в области права и правовой культуры, так и неодолимую силу идей правового равен­ства, свободы и справедливости.

Характерная для XX в. идеологическая и практическая ради-кализация противоположностей "право — неправо (антиправовой, правонарушающий закон)", "свобода — произвол", "человек — власть", "личность — коллектив", "индивид — государство" и т. д. существенно содействовала актуализации идей, целей и ценностей юридического типа правопонимания, возрождению и ренессансу ес­тественного права, формированию и развитию философско-правово-вых концепций либерально-демократического характера.

В XX в., как и раньше, философия права (и в целом научное юридическое правопонимание) развивалась и продолжает развиваться усилиями философов и юристов. Но постепенно центр тяжести в философско-правовых исследованиях перемещается в XX в. в сфе­ру юридической науки, где философия права утверждается и при­знается в качестве самостоятельной юридической науки (и соот­ветственно — отдельной дисциплины в юридическом образовании и университетских курсах), наряду с общей теорией права, социо­логией права и т. д. В рамках же самой философии философия права такого статуса не приобрела.

Характерно в этой связи, что на философских факультетах (по преимуществу — в университетах Западной Европы) лекции по философии права читаются, как правило, по соответствующим юри­дическим курсам и зачастую — юристами.

Показательно и то, что основные концепции естественного права и философии права в XX в. (в частности, концепции "возрожденно­го" естественного права, "природы вещей", неогегельянства, нео­кантианства, экзистенциализма, онтологической философии права и т. д.), которые будут освещены в последующих параграфах дан­ной главы, разрабатывались представителями юридической науки.

Эта тенденция заметно усиливается во второй половине XX в. Правда, авторы соответствующих философско-правовых концеп-

Глава 5. Философия права в XX в.: основные концепции

ций юридического профиля значительно расходятся между собой в понимании предмета, целей и задач философии права в рамках юриспруденции, в своих методологических подходах к праву, в своих философских трактовках соотношения права и закона, оценках по­зитивного права и т. д.

Так, согласно подходу известного австрийского юриста А. фер- дросса¹, задача философии права как юридической дисциплины состоит в том, чтобы, не ограничиваясь теорией позитивного пра­ва, дать нравственно-духовное обоснование обязательности пози­тивного права, что не в состоянии сделать юридический позити­визм, в том числе и кельзеновский нормативизм с помощью "ос­новной нормы". При этом он подчеркивает необходимость увязки философско-юридического анализа с общей эволюцией философ­ской мысли. В таком общефилософском контексте он выделяет и освещает четыре основных этапа в развитии философии права — философию права античности, христианства, нового времени и современности.

Свои собственные философские представления о праве он раз­вивает в русле "онтологически-телеологического учения о естест­венном праве"². С данных позиций он критикует традиционную юриспруденцию за изоляцию права от других социальных явлений (морали, нравственности) и его трактовку как порядка "в самом себе", за сведение права к "системе норм с угрозой принуждения" и невнимание к проблемам сущности и ценности права.

Философию права как фундаментальную юридическую науку трактует В. Кубеш³. Предмет философии права определяется им как нормативная идея права, в которой заключен диалектический синтез идей справедливости, свободы человека, безопасности и це­лесообразности. Философия права, согласно Кубешу, должна зани­маться как общефилософскими проблемами, так и собственно юри­дическими (вместе с юридической догматикой, социологией права, психологией права и правовой политикой). Основные задачи фило­софии права, полагает он, состоят в исследовании мира права, в раскрытии его сущности, в определении значимости фундаменталь­ных знаний о праве для отдельных юридических дисциплин, в соз­дании научного правового мировоззрения⁴.

Несколько другой круг общих проблем права стоят в центре философско-правовой концепции немецкого юриста А. Кауфмана⁵. Речь у него идет прежде всего о таких проблемах, как человек в

' Verdross A. AbendMndische Rechtsphilosophie. Hire Grundlagen und Hauptprobleme

in geschichtlichen Schau. 2 Aufl. Wien, 1963 i ² Ibid., S. 296.

| ³ См.- Kubes V. Grundfragen der Philosophic des Rechts. Wien, New York, 1977. | ⁴ Ibid., S. 2—3.

⁵ См. Kaufmann A. Rechtsphilosophie im Wandel: Stationen eines Weges. Frankfurt

a. Main, 1972

Раздел V. История философии права и современность

праве, право как мера власти, соотношение естественного права и правового позитивизма, права и нравственности, преодоление пра­вового релятивизма, природа правового государства, судейского государства, государства закона и т. д. Философия права, утвер­ждает он, призвана исследовать "природу вещей" и онтологиче­скую структуру права, глубинный смысл вины и наказания за вину, смысл права как сопротивления несправедливости. В целом совре­менная философия права, по Кауфману, должна разрабатываться как "правовая философия надежды'".

Тремя основными вопросами философии права, по мнению немецкого правоведа Г. Коинга, являются принципы справедливо­сти, сущность позитивного права и специфика юридической мыс­ли². В рамках философии права рассмотрение юридических про­блем должно быть, согласно Коингу, увязано с исследованием об­щих проблем философии, с пониманием права как важной состав­ной части общечеловеческой культуры, с постижением нравствен­ных основ и этической значимости права³.

Как науку о правовых ценностях и антиценностях разраба­тывает философию права другой немецкий юрист К. Бринкман⁴. В качестве высшей ценности у него выступает справедливость, лишь в соотнесенности с которой только и можно определить правовые ценности и антиценности и соответственно — правовой порядок и неправовой порядок. При этом он различает постигаемые через веру нормы справедливости метафизического типа, восходящие к Богу как абсолютному началу, и нормы справедливости рациональ­ного типа. В целом предметная сфера философии права, согласно концепции Бринкмана, включает в себя такие необходимые момен­ты, как справедливость, общий порядок (с его составными частями в виде правового порядка и неправового порядка) и абсолютное начало.

Философию права, подчеркивает Бринкман, необходимо раз­вивать как самостоятельную юридическую дисциплину, отлич­ную от общей теории права и социологии права, которые склонны к позитивистскому оправданию действующего права, поскольку они не задаются вопросом о должном и справедливом праве.

Философию права как отрасль юридической науки и основу права трактует Г. Хенкель. "Задача философии права, — пишет он, — это всеобщее рассмотрение права, обоснование его содержа­ния, с тем, чтобы на такой основе определить, что связывает между собой все отдельные феномены права"⁵.

' Ibid., S. 41.

² См.: Going H. Grundzllge der Rechtsphilosophie. Berlin, 1969, S.I, 87 und ff.

³ Ibid., S. 3, 127, 159, 173 f.

⁴ См.: Brinkmann K. Lehrbuch der Rechtsphilosophie. Bonn, 1975.

⁵ См.: Henckel H. Einftlhrung in die Rechtsphilosophie: Grundlagen des Rechts. MOnchen, 1964, S. 51.

Глава 5. Философия права в XX в.: основные концепции

Философия права, по его мнению, должна быть фундаментом для процесса создания позитивного права как установления "обще­го духа общества'" и для науки о позитивном праве. Лежащая в основе его концепции идея права раскрывается им через понятия справедливость, целесообразность и правовая безопасность. В каче­стве основной ценности права выступает общее благо. Понимая право как меру власти, Хенкель видит в позитивном праве правовую власть. С этих позиций он исследует законотворчество, соотношение права, государства и социальных структур, социальную цель права.

Вместе с тем Хенкель подчеркивает необходимость разработ­ки философии права и как отрасли общей философии (наряду с философией природы, философией истории, философией религии).

Французский профессор права ГА Шварц-Либерман фон Ва-лендорф видит основное назначение философии права в ценност­ном подходе (оценке) к позитивному праву, поскольку "филосо­фия, по сути своей, и есть установление иерархии ценностей по отношению к окружающему нас миру"². Без такой философско-пра-вовой оценки позитивных норм, подчеркивает он, мы станем их рабами. При этом он резонно замечает, что тот, кто отказывается от философского обоснования права и юридического порядка, на деле бессознательно руководствуется своей "личной", доморощенной "философией", блуждая в потемках правовой дисгармонии.

Само право характеризуется Валендорфом как "логика ценно­стей", а законы ("абстрактные нормы права") как "довольно хрупкий результат более или менее ясного интерсубъективного соглашения между членами данного общества"³. Для достижения такого резуль­тата (и утверждения законности) необходимо движение к трансцен­дентному (к реальности Бога) — преодоление существующего в про­движении к "новым небесам и новой земле", что только и может придать гармонию разобщенному миру и утвердить "логику нравст­венного универсума"⁴. Правосудие — это, согласно Валендорфу, и есть то "место, где происходит встреча реальности и разума"⁵.

В рамках своего нравственно-ценностного правопонимания Валендорф говорит о единстве права и морали, об их взаимном дополнении друг друга. Отмечая необходимое значение правовых санкций, он вместе с тем подчеркивает, что юридический порядок, основанный на насилии, — это "карикатура на право", поскольку подлинный правопорядок основывается "не на силе, а на разуме и сознательности"⁶.

' Ibid., S. 29.

² Schwarz-Liebermann von Wahlendmrf H.A. Elements d'une introduction a la philo­sophic du droit. Paris, 1976, p. 9.

³ Ibid., p. 26.

⁴ Ibid., p. 26—27.

⁵ Ibid., p. 49.

⁶ Ibid., p. 46, 47.

19—160

Раздел V. История философии права и современность

"Три кардинальных свойства права'", согласно Валендорфу, — это равенство, равновесие и последовательность (отсутствие про­тиворечий). Благодаря этим своим свойствам право обеспечивает мир и единство. Мир — это безопасность, опирающаяся на пра­восудие, и там, где будет совершенное правосудие, там будет и совершенный мир. Правосудие и равенство (в общем смысле) — синонимы. Но Валендорф (в духе аристотелевского различе­ния общей нормы закона и "правды" для данного конкретного случая применения этой общей нормы) подчеркивает необходи­мость учета индивидуальных обстоятельств каждого примене­ния правосудием общего принципа равенства (и надлежащей корректировки общеобязательных норм) для принятия справед­ливого решения и сохранения равновесия в обществе. Такое ра­венство (конкретизируемое к каждому случаю — с позиций и при соблюдении общего смысла данного принципа) Валендорф характеризует как правомерное средство внесения в действую­щее право (общеобязательные нормы) надпозитивного правово­го начала — "измерения", превосходящего "позитивное право"². Согласно такому надпозитивно-правовому "измерению" неспра­ведливое правосудие лишается своих правомочий, своей право­вой значимости и силы.

Подобное понимание равенства и правосудия, созвучное, по мнению Валендорфа, теории common law, содействует принятию "доктринально более гармоничных решений"³, чем это имеет место в системах кодифицированного права с их юридико-позитивист-ской абсолютизацией общеобязательных норм позитивного права.

В контексте истории философии права освещает основные проблемы философии права профессор юридического факультета Венского университета Г. Луф⁴. В качестве основных проблем фи­лософии права он выделяет и освещает следующие: понятие и сущ­ность права, источники права, действие права, соотношение права и морали, естественное право, справедливость, юридическая наука и социальные науки.

Элементами понятия права, по Луфу, являются определения права как нормативного порядка совместной жизни людей, как "пра­вильного" (справедливого) порядка, как порядка, обладающего сред­ствами государственного принуждения. При этом он, в частности, отмечает: "...Право не может иметь любое произвольное содержа­ние; оно связано определенными высшими нравственными осново­положениями справедливости. Было бы просто невозможно имею­щиеся правовые проблемы решить лишь с помощью позитивного

• Ibid., p. 67 ² Ibid, р. 77, 78.