Индивидуальная предпринимательская деятельность физических лиц

Физические лица вправе осуществлять предпринимательскую деятельное! ь с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Однако следует обратить внимание на то обстоятельство, что физические лица, не осуществляющие предпринимательскую деятельность, могут осуществлять разовую реализацию на торговых местах на рынках произведенных, переработанных либо приобретенных ими товаров, отнесенных к товарньтм группам, определенным в Перечне видов деятельности, при осуществлении которых индивидуальные предприниматели и иные физические лица уплачивают единый налог, и базовых ставок единого налога'' (далее - Перечень) не более 60 дней в году (с 1 января по 31 декабря включительно).

Поскольку индивидуальный предприниматель по своей природе остается физическим лицом, он обладает одновременно: а) правосубъектностью в сфере отношений, не связанных с предпринимательской деятельностью; б) правосубъектностью в сфере предпринимательских отношений.

При этом объем правосубъектности физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, больше чем объем правосубъектности обычного физического лица, так как включает дополнительный элемент - предпринимагельскую правосубъектность, т.е. способность быть участником предпринимательских отношений. В соответствии с нормой п. 3 ст. 22 ГК физическое Лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований о государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что оно не является индивидуальным предпринимателем. К таким сделкам применяются правила, установленные нормами права для предпринимательской деятельности. Данная норма представляет собой исключение из отмеченного выше общего правила о несовпадении правосубъектности физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, и физического лица, не обладающего таким статусом.

К предпринимательской деятельности физических лиц, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК, которые регулируют деятельность коммерческих организаций, если иное не вытекает из норм права или существа правоотношения (п. 2 ст. 22 ГК). Правоспособность индивидуального предпринимателя, также как и правоспособность коммерческих организаций, является специальной.

До начала осуществления видов деятельности, указание которых в свидетельстве о государственной регистрации в соответствии с нормами права не

Утвержден Указом Президента Республики Беларусь, 18 июня 2005 г № 285 "О некоторых мерах по регулированию предпринимательской деятельности" (далее - Указ № 285).

|ребуется, индивидуапьный предприниматель обязан письменно уведомить соответствующие регистрирующий (по месту государственной регистрации) и тшоговый (по месту постановки на учет в качестве налогоплательщика) органы о тех видах деятельности, которые он предполагает осуществлять. Уведом-мсние об осуществлении видов деятельности, указанных в свидетельстве о го-1уларственной регистрации, не требуется.

В соответствии с нормами п. 2 Указа № 285,апя занятия предпринимательской мсятельностью в качестве индивидуального предпринимателя фажданин вправе:

1. Привлекать не более 3 физических лиц по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам, в т.ч. заключаемым с организациями со статусом юридического лица (в соответствии с подп. 1.1 Указа Президента Республики Бела- "1,;г> от.?•? декабр" 2006 г. № 760 "О внесении изменений и дополнений в Указ Президента г'еспублик'.: '~'<?.iapych пщ 18 июня 200j с. '** ?S5 " " / января 2008 г. деятельность индивидуального предпринимателя может осуществляться ттько с привлечением членов семьи и близких родственников (супруг (супру-.•с1>. родители, дети, усыновители, усыновленные (удочеренные), родные братья и сестры, дед, бабка, внуки)).

2. Использовать для производства и (или) реализации товаров, а также выполнения работ, оказания услуг одновременно в совокупности не более четырех торговых объектов (торговых мест на торговых объектах, являющихся самостоятельными торговыми объектами), торговых мест на рынках, объектов, II которых индивидуальные предприниматели оказывают услуги (выполняют работы) потребителям, включая транспортные средства, применяемые для перевозок пассажиров и грузов на основании специального разрещения (лицензии) (далее - обслуживающие объекты), иных объектов, используемых для осуществления предпринимательской деятельности (для хранения товаров, их переработки и др.). При этом запрет на использование более четырех объектов дополнен обязанностью заключения в письменной форме гражданско-правовых договоров в случае использования индивидуальными предпринимателями помещений (площадей) других организаций и физических лиц, а также передачи товаров на хранение другим организациям и физическим лицам (ч. 2 подп. 3.3. Положения о едином налоге с индивидуальных предпринимателей и иных физических лиц,)ггвержденного Указом № 285).

Предпринимательская деятельность, осуществляемая с нарушением указанный условий, в соответстрии с нормой ч. 2 п. 2 Указа № 285 запрещается. Доходы, полученные плательщиком от занятия запрещенными видами деятельности, и штраф в размере полученного дохода от этой деятельности подлежат внесению в бюджет (п. 6 ст. 9 Закона о налогах и сборах).

Согласно положению подп. 1.8 п. 1 Указа № MS"'с 1 июля 2005 г. индивидуальные предприниматели, являющиеся плательщиками единого налога и осуществляющие розничную торговлю, ведут учет движения товаров в книге учета движения товаров, форма и порядок ведения которой определяются Постановлением Министерства финансов и Министерства по налогам и сборам

Указ Президента Республики Беларусь, 24 марта 2005 г № 148 "О неотложных мерах по поддержке предпринимательства" (далее - Указ Ха 148).

от 14 апреля 2005 г. № 51/49. При этом в книге должны быть указаны количество, вид и наименование товара в соответствии с порядком ее ведения.

В случаях, предусмотренных нормами законодательных актов, предпринимательская деятельность гражданина (индивидуального предпринимателя, учредителя, участника, собственника имущества или руководителя организации со статусом юридического лица и др.) может быть ограничена'в судебном порядке на срок до трех лет (ст. 31 ГК). В частности, в соответствии с правилом ст. 242 Закона о несостоятельности индивидуальный предприниматель в случаях ложного банкротства, или преднамеренного банкротства, или сокрытия своего банкротства в судебном порядке может быть ограничен в праве осуществления предпринимательской деятельности на срок до трех лет.

Индивидуальные предприниматели несут полную имущественную ответственность, т.е. отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с нормами законодательства не может быть обращено взыскание. Перечень такого имущества закреплен в Приложении № 1 к ГПК. Этим ответственность индивидуального предпринимателя отличается от ответственности физического лица, выступающего учредителем (участником) коммерческой организации, т.к. в результате приобретения статуса юридического лица имущество организации обособляется от имущества учредителей (участников), а риск их ответственности ограничивается размером внесенного вклада, за исключением случая банкротства коммерческой организац:... ^п. 3 ст. 52 ГК).

Под имуществом, принадлежащим физическому лицу - индивидуальному предпринимателю, имеется в виду как его личное имущество, так и доля в общем имуществе, не принимающем участия в гражданском обороте.

Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена по соответствующим основаниям и в порядке, установленном для ликвидации коммерческой организации (п. 44 Положения о регистрации). Положение о регистрации дополнено подп. 63-1, норма которого закрепляет перечень документов, представляемых в регистрирующий орган при прекращении деятельности индивидуального предпринимателя. В указанный перечень включены: копия публикации в газете "Рэспубл!ка"; печати и щтампы либо заявление индивидуального предпринимателя об их неизготовлении или сведения о публикации в установленном порядке объявлений об их утрате; документ, подтверждающий закрытие расчетного (текущего) и иных счетов в банках, либо справка налогового органа о том, что расчетный счет не открывался; подлинник свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, а при его отсутствии - заявление о его утрате с приложением сведений о публикации в установленном порядке объявления об утрате; справка налогового органа о расчетах с бюджетом; справка Фонда социальной зашиты населения Министерства труда и социальной защиты о расчетах с бюджетом Фонда; справка таможенного органа об отсутствии задолженности по платежам, взимаемым таможенными органами; справка соответствующего территориального (городского или районного) архива местного исполнительного и распорядительного органа о сдаче на хранение документов, в том числе по личному составу, подтверждающих стаж и оплату труда работников.

Нормы действующего права (ГК и Закон о несостоятельности) предусматри-56

нают возможность признания индивидуального предпринимателя, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, экономически несостоятельным (банкротом). Процедура признания индивидуального предпринимателя экономически несостоятельным может быть осуществлена в судебном порядке (п. 1 ст. 24 I К) либо индивидуальный предприниматель может объявить о своем банкротстве (п. 5 ст. 24 ГК). В процессе осуществления этой процедуры кредиторы ин-лпвндуапьного предпринимателя по обязательствам, связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, обязаны предъявить свои требования. Кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением физическим лицом предпринимательской деятельности, могут предъявить свои требования как в процессе осуществления процедуры банкротства, так и после ее завершения. Индивидуальный предприниматель-банкрот после завершения расчетов с кредиторами освобождается от исполнения оставщихся обязагельств, связан-ны.ч с сю предпринимательской деятельностью. С момента вынесения решения суда об открытии ликвидационного производства в отношении индивидуального предпринимателя утрачивает силу регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (ч. 3 ст. 46 Закона о несостоятельности).

§ 2. Хозяйственные товарищества

Хозяйственные товарищества представляют собой договорные объединения нескольких лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности иод общим именем (общей фирмой). ГК предусматривает две разновидности хозяйствень ix товариществ: полные товарищества и коммандитные товарище-С1ва (п. 2 ст. 63).

Хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества, называется полным товариществом (п. I ст. 66 ГК). В качестве полных товарищей могут выступать только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова "полное товарищество" либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и "полное товарищество" (например. Полное товарищество "Иванов и компания"). При выбытии участника, имя (наименование) которого входит в фирменное наименование полного товарищества, необходимо вносить в фирменное наименование соответствующие изменения.

Учредительный договор как правовая основа создания и деятельности полного товарищества должен содержать сведения, определенные нормами п. 2 ст. 48 ГК, п. 2 ст. 67 ГК и п. 29 Положения о государственной регистрации. Учредительный договор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока в письменной форме как простой, так и нотариальной.

Минимальный размер уставного фонда полного товарищества в соответ-

ствии с нормой п. 6 Положения составляет 400 евро и к моменту государственной регистрации должен быть сформирован не менее чем на половину. При этом каждый участник полного товарищества к моменту государственной регистрации полного товарищества должен внести не менее половины своего вклада в уставный фонд, а остальную часть - в сроки, установленные учредительным договором, но не позднее одного года с момента государственной регистрации полного товарищества. Вкладом в уставный фонд полного товарищества может быть только имущество (ст. 63 ГК).

Лицо может быть участником только одного полного товарищества. Норма п. 3 ст. 70 ГК устанавливает запрет для участника полного товарищества совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют пречмет деятельности полного товарищества, конкурировать с ним.

Управление полным товариществом, т.е. руководство совмесгной деятельностью, осуществляется по общему согласию всех участников либо большинством голосов, если такой способпредусмотрен в учредительном договоре.

Ведение дел, т.е. представительство интересов полного товарищества вовне, по общему правилу, осуществляется каждым из участников. В учредительном договоре можно предусмотреть и два иных варианта ведения дел в полном товариществе: совместно всеми участниками либо некоторыми из них. В первом случае учредительный договор должен содержать дополнительное условие о порядке принятия решения в случае недостижения согласия между товарищами, поскольку возникший спор не может решаться в судебном порядке.

Прибыль и убытки полного товарищества, по общему правилу, распределяются между товарищами пропор1{ионально их долям в уставном фонде. Иной порядок, в силу предписания п. 1 ст. 71 ГК, может быть предусмотрен учредительным договором или иным соглашением участников.

Как указывалось выше, участники полного товарищества солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам полного товарищества (п. 1 ст. 72 ГК). Первоначальные участники (учредители) и последующие в равной мере отвечают по всем обязательствам товарищества, независимо от времени их возникновения. Кроме того, выход или исключение из товарищества не сразу прекращает совместную солидарную ответственность участников: выбывший участник отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества (п. 3 ст. 72 ГК).

Изменение состава участников (выход, исключение, смерть, утрата полной дееспособности гражданина, признание его безвестно отсутствующим, ликвидация участника - коммерческой организации, уступка доли участника другому лицу), по общему правилу, не влечет за собой ликвидацию полного товарищества. Иное может быть предусмотрено учредительным договором полного товарищества (п. 1 ст. 73 ГК).

Исходя из своей природы, полное товарищество не может состоять из одного участника. Последний вправе в течение трех месяцев со дня, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать полное товарищество в унитарное предприятие (ст. 80 ГК).

Хозяйственные товарищества, в которых, наряду с участниками, осуществ-

ляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товариществами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, ком-мандитов (коммандистов)), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 81 ГК), называются коммандитными товариществами.

Отличия товарищества полного от коммандитного связаны с участием в последнем вкладчиков, в качестве которых могут выступать граждане, коммерческие и некоммерческие организации (ч. 2 п. 4 ст. 63 ГК).

Коммандитное товарищество имеет свое фирменное наименование, которое должно содержать и"ена (наименования) всех его полных товарищей, а также слова "коммандитное товарищество" либо имя (наименование) не менее (.д!!ого полного товарища с добавлением слов "и компания" и "коммандитное го; iipHUiecT"и". Если в фирменное наименование коммандитного товарищества включено с его согласия имя вкладчика, то такой вкладчик становится полным товарищем (с момента регистрации коммандитного товарищества либо изменения наименования коммандитного товарищества).

Учредительной договор коммандитного товарищества вкладчиками не подписывается и содержит по сравнению с учредительным договором полного товарищества дополнительные сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.

В силу прямого указания п. 2 ст. 83 ГК, вкладчики отстранены от участия в управлении и ведении дел товарищества. Однако они свободно распоряжа-Еотся своими вкладами. При выходе из товарищества они вправе претендовать лишь на во.5нрат своего вклада (подп. 3 п. 2 ст. 84 ГК). Данное правило не применяется при ликвидации коммандитного товарищества. В этом случае ликвидационный остаток распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглащением полных товарищей и вкладчиков. Вкладчик несет риск убытков, связанных с деятельностью коммандитного товарищества, в пределах суммы внесенного им вклада.

Особенности ликвидации коммандитного товарищества заключаются в том, что оно сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик (ч. 2 п. I ст. 85 ГК). Однако, учитывая тот факт, что учредительный договор подписывается всеми полными товарищами (п. 1 ст. 82 ГК), возникает вопрос о его субъектном составе, поскольку из сущности договора следует, что количество его участников не может быть менее двух.

Хозяйственное товарищество одного вида может быть преобразовано в хозяйственное товарищество другого вида или в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, если в составе товарищества остался один участник (п. 1 ст. 65 ГК).

В остальном правовое положение коммандитного товарищества аналогично правовому положению полного товарищества, вследствие чего к коммандитному товариществу применяются правила ГК о полном товариществе, поскольку это не противоречит правовым нормам, регулирующим вопросы создания, деятельности и ликвидации коммандитного товарищества (п. 5 ст. 81 ГК).

§ 3. Хозяйственные общества

Хозяйственные общества - коммерческие организации, создаваемые двумя или более лицами путем объединения их имущества для ведения предпринимательской деятельности.

Учредителями хозяйственного общества могут быть физические лица, коммерческие и некоммерческие организации. В соответствии с правилом ч. 2 ст. 13 Закона о хозяйственных обществах учредители хозяйственного общества после его государственной регистрации становятся участниками общества. Участниками общества являются также лица, получившие право собственности на долю в уставном фонде (акции) уже созданного хозяйственного общества.

Действующие нормы фажданского права предусмафивают возможность создания трех видов хозяйственных обществ: о^чтств с Офаниченнай (тгг-етствен-ностью, обществ с дополнитепьной ответственностью, акционерных обществ.

1. Коммерческая организация с числом участников не менее двух и не более пятидесяти, уставный фонд которой разделен на доли определенных учре-дительными документами размеров, называется обществом с ОфаниченноГ! ответственностью. Участники общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) не отвечают по его обязательствам (п. 1 ст. 86 FK, ч. 1 ст. 91 Закона о хозяйственных обществах).

Правовое положение ООО определяется нормами ГК, Закона о хозяйственных обществах. Положения о государственной регистрации и ряда других нормативных правовых актов.

К фирменному иагсменованию ООО применяются общие правияа: оно должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". В соответствии с правилом ч. 4 ст. 91 Закона о хозяйственных обществах сокращенное наименование рассматриваемого общества должно содержать аббревиатуру "000".

Учредительными документами 000 являются устав и учредительный договор. Их содержание определено в нормах ч. 3 ст. 14, ч. 2 ст. 11, ч. 2 ст. 92 Закона о хозяйственных обществах.

000 имеет довольно закрытый характер членства - число его участников не должно превышать пятидесяти. В противном случае общество подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного предела (п. 1 ст. 87 ГК).

Минимальный размер уставного фонда 000 составляет 1600 евро. К моменту государственной регистрации уставный фонд должен быть сформирован не менее чем наполовину (ч. 3 под п. 40.2 Положения о регистрации), а оставшаяся часть должна быть внесена в течение года с момента государственной регистрации общества.

Право участника общества на передачу своей доли другим участникам общества или самому обществу ничем не ограничено, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть ограничено уставом (ч. I п. 2 ст. 92 ГК).

Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники 000, внесшие вклады не полностью, несут солидарную 60

ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества.

Высшим органом управления в ООО является общее собрание его участников, к исключительной компетенции которого относится принятие решений по вопросам, перечисленным в нормах ст. 34 и ст. 107 Закона о хозяйственных обществах. Порядок принятия рещений общим собранием ООО подробно регламентирован в нормах ст. 109 Закона о хозяйственных обществах.

Исполнительный орган ООО, осуществляющий текущее руководство деятельностью и подотчетный общему собранию, может бьггь коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор). В ООО по решению его учредителей (участников) в соответствии с учредительными документами может создаваться совет директоров (наблюдательный совет) (ч. 3 п. 1 ст. 90 ГК).

Изменение состава участников ООО не влияет на его дальнейшее функционирование, за исключением случая, когда в составе общества остался один участник. В этом случае общество должно быть преобразовано в унитарное предприятие или ликвидировано.

2. Обществом с дополнительной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не менее двух и не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее чем в сумме, эквивалентной 1200 евро, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества с дополнительной ответственностью. Учредительными документами общества с дополнительной ответственностью может быть предусмотрен иной порядок распределения дополнительной ответственности меж-д)' его участниками (п. 1 ст. 94 ГК, ст. 112 Закона о хозяйственных обществах, абз. 2 ч. 1 подп. 29.3 Положения о регистрации).

Главное отличие общества с дополнительной ответственностью (далее -ОДО) от ООО заключается в особом характере ответственности по его долгам.

Как следует из определения ОДО, эта ответственность является субсидиарной, т.е. наступает лишь при недостаточности имущества самого общества для удовлетворения требований кредиторов. Более того, участники общества несут эту ответственность солидарно, т.е. кредиторы имеют право предъявлять свои требования полностью или частично к любому из участников, а он, в свою очередь, должен их удовлетворить.

Как следует из легального определения ОДО конкретный размер дополнительной ответственности устанавливается учредительными документами ОДО, но не может быть менее суммы, эквивалентной 1200 евро на всех участников (абз. 2 ч. 1 подп. 29.3 Положения о регистрации)*"'. Общество вправе

Если учесть, что минимальный размер уставного фонда ООО, выполняющего функции гарантии интересов кредиторов, составляет сумму. эквивале1п>1ую 1600 евро, а минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов ОДО включает: 400 евро -минимальный размер уставного фонда, 1200 евро - минимальный размер дополнительной ответственности участников ОДО (те. 400 евро + 1200 евро = 1600 евро), то при таких условиях основное отличие ОДО от 000 исчезает.

изменить (увеличить или уменьшить) размер ответственности, но только после уведомления кредиторов. В случае изменения размера дополнительной ответственности в сторону уменьшения, у кредиторов появляется право требования досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (ст. 95 ГК).

При экономической несостоятельности (банкротстве) участника общества его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам. Иной порядок распределения ответственности может быть предусмотрен учредительными документами общества (п. 1 ст. 94 ГК).

В соответствии с нормами п. 3 ст. 94 ГК, ч. 6 ст. 112 Закона о хозяйственных обществах к ОДО применяются правила об ООО, если иное не предусмотрено нормами законодательных актов.

Наименование ОДО должно содержать слова "общество с дополнительной ответственностью". Сокращенное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать аббревиатуру "ОДО".

Учредительные документы ОДО должны содержать кроме сведений, предусмотренных для учредительных документов 000, сведения о размере дополнительной ответственности участников такого общества и порядке ее распределения между участниками (ч. 4, ч. 5 ст. 112 Закона о хозяйственных обществах).

3. Коммерческая организация, уставный фонд которой разделен на определенное число акций, учрежденная двумя или более лицами, которые не отвечают по ее обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций, называется акционерным обществом (далее - АО) (п. 1 ст. 96 ГК).

Отличительная особенность этого вида хозяйственных обществ - формирование уставного фонда за счет размещения эмиссионных ценных бумаг -акций, удостоверяющих обязательственные права участников по отношению к обществу. Преимущества АО объясняются относительной легкостью отчуждения и приобретения акций, что создает условия для привлечения капитала многих лиц, и возможностью его свободного перемещения из одной сферы предпринимательской деятельности в другую.

Выход участника из АО опосредуется только отчуждением принадлежащих ему акций, а не передачей принадлежащей ему доли имущества или выплатой ее денежного эквивалента. Это позволяет оставлять без изменений первоначально сформированный капитал, что является еще одним преимуществом АО по сравнению с 000 и ОДО.

В зависимости от условий и порядка размещения акций, а также прав акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению, АО подразделяются на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО).

Участник ОАО может отчуждать принадлежащие ему акции любому лицу без согласия других акционеров. В ЗАО акционер может отчуждать свои акции с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

- В качестве дополнительных отличительных признаков ОАО и ЗАО выступают следующие: 62

1. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых другими акционерами. В соответствии с нормой ч. 2 п. 5 ст. 97 ГК, если никто из акционеров не воспользовался своим преимущественным правом в течение пяти дней со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества, АО вправе само приобрести акции по согласованной с их собственником цене.

2. Количество участников ЗАО не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно подлежит преобразованию в ОАО в течение года, а по истечении)того срока - ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до указанного предела. Количество участников ОАО не офаничено.

3. ОАО по своей природе являются публичными организациями. Это выражается в необходимости опубликования в средствах массовой информации голового отчета, баланса, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров и т.д.

В качестве участников АО, именуемых акционерами, могут выступать любые физические лица и организации со статусом юридического лица.

Учредительным документам АО является устав, который должен содержать сведения, указанные в нормах п. 2 ст. 48 ГК, п. 29 Положения о государственной регистрации, ст. 14, ч. 2, ч. 3, ч. 4 ст. 69 Закона о хозяйственных обществах).

Отнощения учредителей в процессе создания АО регулируются договорам о создании АО, который кроме условий, перечисленных в нормах ч. 2 ст. 11 Закона о хозяйственных обществах, включает условия об учредителях акционерного общества; о категориях акций (простые (обыкновенные) и привилегированные), подлежащих распределению среди учредителей, об их номинальной стоимоспги и количестве акций каждой категории; о порядке размещения акций среди учредителей АО.

Уставный фонд АО состоит из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Речь идет о номинальной стоимости размещенных акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже разметенным и оплаченным акциям. В соответствии с нормами п. 6 Положения о регистрации минимальный размер уставного фонда составляет для ОАО - сумму, эквивалентную 12 500 евро, для ЗАО - сумму, эквивалентную 3000 евро. К моменту государственной регистрации уставный фонд АО должен быть сформирован полностью (подп. 1 п. 40.2 Положения о регистрации).

При учреждении АО все его акции должны быть размещены среди учредителей (п. 3 ст. 99 ГК). Однако полная их оплата, как это следует из ч. 2 п. 1 ст. 96 ГК, не требуется, что ставит под сомнение возможность полной оплаты уставного фонда (коллизия между нормами ГК и Положения о регистрации).

Увеличение или уменьщение уставного фонда относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Уменьщение уставного фонда допускается только после уведомления всех кредиторов общества в порядке, определенном нормами Закона о хозяйственных обществах. При этом у кредиторов появляется право требования досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств обществом и возмещения убытков (ч. 2 п. 1 ст. 101 ГК). Уменьшение уставного фонда АО возможно путем снижения номинальной стоимости акций либо приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, (п. 1 ст. 75 ГК). При уменьшении чистых активов АО по сравнению с уставным фондом общество должно зарегистри-

ровать уменьшение своего уставного фонда или объявить о ликвидации, если активы оказались меньше установленного правовыми нормами минимального размера уставного фонда.

Помимо гарантийной функции для кредиторов уставный фонд позволяет определить долю участия каждого акционера в доходе и управлении АО. Права акционеров реализуются через владение акциями.

Система управления в АО имеет трехзвенную структуру и включает следующие органы.

1. Высший орган управления АО - общее собрание акционеров. К исключительной компетенции общего собрания акционеров кроме вопросов, отнесенных нормами ч. 1 ст. 34 Закона о хозяйственных обществах и уставом АО, относится принятие и утверждение решения о выпуске акций.

2. Совет директоров (наблюдательный совет) - должен создаваться в обязательном порядке в АО с числом акционеров более пятидесяти (п. 2 ст. 103 ГК). В АО с числом акционеров более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) не может быть менее семи членов, а в АО с числом акционеров более десяти тысяч - менее девяти членов. В указанных акционерных обществах избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) осуществляется кумулятивным голосованием'''. Исключительная компетенция совета директоров (наблюдательного совета) АО определена в норме ст. 85 Закона о хозяйственных обществах.

3. Исполнительные органы АО - коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) и (или) единоличный орган (директор, генеральный директор).

Порядок работы общего собрания акционеров определяется в нормах ст. 83 Закона о хозяйственных обществах. Голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу "одна голосующая акция - один голос", за исключением проведения кумулятивного голосования. Голосующей акцией акционерного общества является простая (обыкновенная) или привилегированная акция, предоставляющая в случаях, установленных Законом о хозяйственных обществах (ч. 3 ст. 71), акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование.

Если общее руководство деятельностью общества осуществляет совет директоров, то исполнительные органы, имея остаточную компетенцию, осуществляют текущее руководство деятельностью АО и подотчетны общему собранию акционеров и совету директоров (наблюдательному совету) (п. 3 ст. 103 ГК).

Внутренний контроль за хозяйственной деятельностью АО, его филиалов и представительств, а также директора и должностных лиц общества осуществляют избираемые общим собранием акционеров ревизор или ревизионная

Смысл кумулятивного голосования заключается в том, что при его проведении число голосов, принадлежащих каждому акционеру АО (или иному лицу, имеющему право на участие в общем собрании акционеров), умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет). При этом участник АО (иное лицо, имеющее право на участие в общем собрании) вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаются кандидаты, получившие наибольшее суммарное количество голосов.

комиссии. Полномочия ревизора и ревизионной комиссии определены в нормах ст. 59 и ст. 86 Закона о хозяйственных обществах.

Кроме этого в соответствии с положениями ст. 82 указанного Закопав АО, число акционеров - владельцев голосующих акций которого составляет более era, избирается счетная комиссия, которая подтверждает наличие кворума об-Hjero собрания акционеров, разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией права на участие в общем собрании акционеров лицами, имеющими такое право, разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечивает соблюдение установленного порядка голосования и реализацию указанными лицами права на участие в голосовании, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет и передает на хранение протокол об итогах голосования и бюллетени для голосования.

АО может быть преобразовано в ООО, ОДО, производственный кооператив, а если остался один участник - в унитарное предприятие (п. 2 ст. 104 ГК).

§ 4. Производственный кооператив

Производственный кооператив" - коммерческая организация, участники которой осуществляют предпринимательскую деятельность на началах объединения имущественных паевых взносов и личного трудового участия, и несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не менее величины полученного годового дохода в производственном кооперативе (п. 1 ст. 107 ГК).

Участниками производственного кооператива, учитывая требование о личном трудовом участии, могут быть только физические лица, причем наличие статуса индивидуального предпринимателя не требуется. Число участников производственного кооператива не должно быть менее трех (п. 3 ст. 108 ГК). В силу личного трудового участия в деятельности производственного кооператива, не связанного с участием имущественным, его участники именуются членами кооператива.

Фирменное наименование производственного кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив". Вместо последнего ГК допускает также использование слова "артель" (п. 3 ст. 107 ГК)^'.

Единственным учредительным документом производственного кооператива является устав, который помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 48 ГК и п. 29 Положения о государственной регистрации, должен содержать сведения, предусмотренные в п. 2 ст. 108 ГК.

В данном названии термин производственный употребляется не для определения сферы деятельности, а для разграничения производственного кооператива как коммерческой организации и потребительского кооператива как некоммерческой организации.

'' В сокращенном наименовании сельскохозяйственных производственных кооперативов указываются только слово "колхоз" и специальное наименование (п. 1 Постановления Министерства юстиции Республики Беларусь, 14 сентября 2006 г. № 54 "О некоторых вопросах упрощения наименований юридических лиц и внесении дополнения и изменений в Постановление Министерства юстиции Республики Беларусь от 26 декабря 2002 г № 37"),

Имущество производственного кооператива изначально состоит из паевых взносов его членов и является его собственностью. Оно делится на паи, однако это не означает наличия долевой собственносги. Размер пая не зависит от паевого взноса и других взчосов и не влияет, в свою очередь, на права члена в отношении кооператива. В любом случае член производственного кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием (п. 4 ст. 110 ГК).

К моменту государственной регистрации производственного кооператива член кооператива обязан внести не менее i О % паевого взноса, а остальную часть в течение года с момента государственной регистрации, если менее продолжительный срок не установлен уставом*"*.

Такой же количественный критерий (10 %) лежит в основе формирования уставного фонда производственного кооператива в целом с той лишь разни цей, что оставшаяся часть должна быть внесена строго в течение одного года с момента государственной регистрации (ч. 3,4 подп. 40.2 Положения о регистрации). Минимальный размер уставного фонда производственного кооператива должен составлять сумму, эквивалентную 400 евро.

Норма п. 1 ст. 109 ГК предусматривает возможность создания на основании единогласного решения членов кооператива, если иное не предусмотрено уставом, неделимых фондов, используемых на цели, определенные уставом производственного кооператива. Использование термина "неделимые фонды" позволяет сделать вывод о том, что им обозначается такая часть имущества кооператива, которая не может быгь разделена на паи. Имущество кооператива состоит из двух частей: 1) паи всех членов KoonepaTHBa*^'; 2) неделимые фонды, если они образованы. В силу отсутствия специального указания в нормах ГК логично предположить, что образовываться они будут за счет прибыли кооператива.

Система управления производственным кооперативом аналогична системе управления АО с той лишь разницей, что образование наблюдательного совета не обязательно. Обязательным является образование наблюдательного совета и исполнительных органов толь:г) из числа членов производственного коопераггива.

Перечень вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания производственного кооператива, определен в положениях п. 3 ст. ПО ГК.

Член производственного кооператива имеет право передать свой пай либо его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено в положениях нормативных правовых актов или уставом. Поскольку передача пая третьим лицам означает их прием в члены кооператива, она возможна только по решению общего собрания производственного кооператива.

В норме п. 2 ст. 109 речь идет об учредительных документах, однако правильнее было бы указание на устав как единственный учредигельный документ.

'" Анализ норм, закрепленных в стст. 107, 108 ГК, позволяет сделать вывод о том, что паевой взнос - это имущество, вносимое учредителем кооператива при формировании его уставного фонда либо при вступлении лица в члены уже созданного производственного кооператива. Пай характеризует долю Участия члена кооператива в имуществе последнего, естественно, в той его части, которая не относится к неделимым фондам.

Первоначальный паевой взнос и прибыль, распределенная между членами кооператива (п. 3 ст. 109 ГК), образуют пай члена кооператива.

Норма п. 2 ст. Ill ГК предусматривает возможность исключения из членов кооператива как меру ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей члена кооператива. Другие основания для исключения могут быть предусмотрены в положениях нормативных правовых актов о производственных кооперативах или уставом кооператива.

Производственный кооператив может быть преобразован в хозяйственное товарищество™ или общество. Как отмечалось выще, количество членов кооператива не должно быть менее трех. В этой связи норма п. 2 ст. 112 ГК устанавливает, что производственный кооператив может преобразоваться в унитарное предприятие в случаях, когда в составе кооператива остался один член.

§ 5. Унитарное предприятие

Унитарное предприятие"- коммерческая организация, учрежденная по решению собственника имущества (физического лица или организации со статусом юридического лица, уполномоченного государственного органа), которое принадлежит ей на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

ГК допускает возможность создания, наряду с государственными, частных унитарных предприятий. Унитарные предприятия представляют собой коммерческую организацию с одним участником, т.е. являются "компаниями одного лица".

В соответствии с нормой п. 2 ст. 48 ГК в уставе унитарного предприятия должен бьггь)а<азан предмет деятельности, из чего следует, что правоспособность унитарного предприятия является специальной. В то же время, как отмечалось выще, нормы Положения о государственной регистрации закрепляют право организаций до начала осуществления видов деятельности, указание которых в учредительных документах в соответствии с нормами права не требуется, письменно уведомить соответствующие регистрирующий (по месту государственной регистрации) и налоговый (по месту постановки на учет в качестве налогоплательщика) органы о тех видах деятельности, которые они предполагают осуществлять. При этом какие-либо исключения для унитарных предприятий отсутствуют (п. 11).

Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Оно находится в частной либо государственной собственности.

Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника имущества. В сокращенном наименовании унитарных предприятий, имущество которых-находится в государственной собственности, независимо от характера деятельности указываются только слова "государ-

При этом следует иметь в виду, что при преобразовании в хозяйственное товарищество все или часть членов кооператива должны зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей.

" Исходя из положений ГК, можно сделать вывод о том, что в настоящее время понятие "предприятие" используется в двух значениях: во-первых, как субъект права (ст. 113), во-вторых, как имущественный комплекс, т.е. объект права (ст. 132).

ственное предприятие и частных унитарных предприятий - частное предприятие", а также специальное наименование".

Местонахо.ж-дением частного унитарного предприятия может являться жилое помещение (квартири, жилой дом) физического лица - собственника имущества частного унитарного предприятия при условии, что данное помещение принадлежит ему на праве собственности, а также с согласия всех совершеннолетних членов семьи. При этом с собственника жилого помещения взимается плата за коммунальные услуги и иные платежи, связанные с эксплуатацией такого помещения, в порядке, определяемом Советом Министров. Осуществление производственной деятельности (выполнение работ, оказание услуг) в жилом помещении, являющемся местонахождением частного унитарного предприятия, не допускается без перевода этих помещений в нежилые в порядке, определенном нормами права. При нарушении данного условия деятельность унитарного предприятия признается незаконной (п. 4 и п. 5 Положения о регистрации).

Учредительным документом унитарною предприятия является устав, утверждаемый собственником имущества либо уполномоченным им органом. Сведения, составляющие содержание устава, определены в нормах п. 2 ст. 48, ч. 2 п. 1 ст. 113 ГК, п. 29 Положения о государсвтенной регистрации".

Управление в унитарном предприятии носит единоличный характер.

Минимальный размер уставного фонда унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, в соответствии с правилами п. 6 Положения о государственной регистрации составляет сумму, эквивалентную 800 евро, а унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (казенного предприятия), - 400 евро. В соответствии с положением подп. 40.2 Положения о государственной регистрации уставный фонд унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, к моменту государственной регистрации должен бить сформирован полностью. Если стоимость чистых активов предприятия становится ниже минимального размера уставного фонда, то предприятие может быть ликвидировано по решению суда (п. 5 ст. 114 ГК).

Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам такого предприятия. Исключение составляют случаи субсидиарной ответственности по обязательствам экономически несостоятельного предприятия (банкрота), если экономическая несостоятельность (банкротство) вызвана собственником имущества (п. 8 ст. 114 ГК). В то же время унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества, за исключением случаев, предусмотренных нормами ГК (ч. 2 п. 5 ст. 113 ГК).

Пункт 1 Постановления Министерства юстиции Республики Беларусь, 14 сетября 2006 г W» 54 "О некоторых вопросах упрощения наименований юридических лиц и внесении дополнения и изменений в Поста1ювление Министерства юстиции Республики Беларусь от 26 декабря 2002 г № 37".

" Примерный устав республиканского унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, и Примерный устав республиканского унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (казенного предприятия), утверждены Постановлением Министерства по управлению государственным имуществом и привап-изации Республики Беларусь от 21 марта 2001 г № 2.

Права унитарного предприятия, основанного на пр^ве хозяйственного ведения, в отношении закрепленного за ним wnyujecmea, вьггекшот из содержания права хозяйственного ведения, закрепленного в нормах ст. 276 ГК. Право собственности на имущество, приобретенное унитарным предприятием, принадлежит собственнику имущества этого унитарного предприятия (п. 2 ст. 2!0 ГК). Следует отметить, что нормы ГК предоставляют унитарному предприятию, основанному на праве хозяйственного ведения, право создавать с согласия собственника имущества дочерние предприятия и передавать им часть своего имущества. У дочернего предприятия возникает так называемое вгоричное право хозяйственного ведения, содержание которого определяется рамками первичного права хозяйственного ведения и полномочиями, предоставленными "материнским" предприятием.

Казенное предприятие создается по рещению Правительства Республики ьеларусь на базе имуществ?., относящегося к республиканской собственности. Определение сроков формирования уставного фонда и утверждение устава казенного предприятия также относятся к компетенции Правительства.

Фирменное наименование казенного предприятия должно обязательно содержать указание на то, что оно является казенным.

Норма п. 5 ст. 115 ГК содержит прямое указание на субсидиарную ответственность Республики Беларусь по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. В силу этого обстоятельства казенное предприятие не мо:)1сет быть признано банкротом (п. 1 ст. 61 ГК).

Права казенного предприятия на закрепленное за ним имущество вытекают из содержания права оперативного управления (стст. 277, 278ТК)".

В заверщение рассмотрения вопроса о правовом положении унитарных предприятий отметим, что действующее право предусматривает случаи, когда унитарное предприятие может быть преобразовано в хозяйственное товарищество или общество. Во-первых, унитарное предприятие может бь[ть реорганизовано путем преобразования в хозяйственное товарищество или общество в порядке, установленном правовыми предписаниями и соглащением сторон в случае раздела имущества, находящегося в совместной собственности супругов, а также перехода права собственности на имущество унитарного предприятия в порядке наследования, правопреемства либо иными не противоречащими нормами права способами к двум и более лицам (п. 2 ст. 113 ГК). Во-вторых, государственное унитарное предприятие может быть преобразовано в ОАО в процессе приватизации государственного имущества".

Необходимо также учитывать, что порядок создания, реорганизации, ликвидации государственных унитарных предприятий специально урегулирован в нормах Положения о порядке создания унитарных предприятий, учреждений, имущество которых находится в республиканской собственности, их реорганизации и ликвидации, утвержденного Постановлением Совета Министров от 23 июля 2004 г "О порядке создания унитарных предприятий, учреждений, имущество которых находится в республиканской собственности, их реорганизации и ликвидации и признании утратившими силу некоторых постановлений Правительства". В нормах указанного Положения закреплен примерный перечень случаев, когда унитарное предприятие может быть создано.

" См.: норму ст. 15(1) Закона Республики Беларусь от 19 января 1993 г "О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь", подп. 1.1 Декрета Президента Республики Беларусь от 20 марта 1998 г №> 3 "О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь".

§ 6. Дочерние и зависимые общества

Основное общество и дочернее (зависимое) общество не являются самостоятельными правовыми формами коммерческих организаций.

Дочерним может быть только хозяйственное общество, основным - как общество, так и товарищество (далее - общество). В соответствии с правилом п. 1 ст. 105 ГК можно выделить три варианта взаимоотнощений, при наличии которых общество признается дочерним.

1. Наличие преобладающего участия в уставном фонде общества. Чаше всего применительно к дочернему обществу в форме акционерного ведут речь об обладании контрольным пакетом его акций'*. На наш взгляд, следует согласиться с И.С. Шиткиной, по мнению которой при большом количестве акционеров или участников к "распыленности" акций требуется значительно меньшее количество голосов (долей участия) для того, чтобы определять решения, принимаемые дочерним обществом". В данном случае речь идет об участии основного общества в органах управления дочернего.

2. Наличие договора, заключенного между основным и дочерний обществом и закрепляющего право первого определять решения, принимаемые вго-рым. Таким договором может выступать, например, договор простого товарищества, в соответствии с условиями которого один из участников вправе давать обязательные для исполнения указания другим участникам договора применительно к их предпринимательской Дv-.тeльнocти.

3. Наличие иных по сравнению с перечисленными обстоятельств, позволяющих определять решения дочернего общества, например, вхождение одних и тех же лиц в состав руководящих органов основного и дочернего общества. В соответствии с требованием п. 5 ст. 12 Закона о противодействии монополистической деятельности в случае вхождения (избрания, назначения) физического лица в уставные (руководящие) органы двух и более хозяйствующих субъектов, внесенных в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рьшках по одной и той же товарной фуп-пе либо по фуппам товаров различных стадий одного и того же производственно-сбытового процесса, данное лицо обязано подать заявление об этом в антимонопольный орган в 15-дневный срок после вхождения (избрания, назначения) в указаЛ1ые органы хозяйствующего субъекта или предварительно запросить согласие на совершение указанных действий у антимонопольного органа.

Необходимо иметь в виду, что дочернее общество во всех перечисленных случаях в отношениях с третьими лицами представляют его органы, но не органы основного общества.

Нормы ГК не просто закрепляют виды дочерних обществ, но и устанавливают варианты защиты прав и законных интересов указанных обществ и их кредиторов. Речь идет об ответственности основного общества по долгам до-

См.; например, Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь / Под ред. В.Ф. Чигира: В 3 т - Минск: Изд-во журнала "Торгово-промышленное право". - Т. 1. - С. 278. " Шиткина И.С. Предпринимательские объединения; Учеб.-пракг. пособие. - М.: Юристь, 2001.-С. 126.

чернего. В первом случае основное общество несет солидарную ответственность по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение обязательных для него указаний основного общества при условии, что последнее имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, такие указания. Во втором случае основное общество несет субсидиарную ответственность по долгам дочернего, если экономическая несостоятельность (банкротство) последнего наступила по вине основного общества. В соответствии с нормой ч. 4 ст. 7 Закона о хозяйственных обществах во втором случае -ответственность наступает при недостаточности имущества дочернего общества. Положения ГК и Закона о хозяйственных обществах о привлечении основного общества к субсидиарной ответственности по долгам дочернего общества в сгупге экономической несостоятельности (банкротства), наступивщей по вине основного общества, i'" соответствуют положенил;,: Vw-q??. Уо ^0°, кгл орые предусматривают возможность привлечения к субсидиарной ответственности при указанных обстоятельствах независимо от вины (подп. 1.35 Указа № 508).

Кроме этого нормы п. 3 ст. 105 ГК и п. 5 ст. 7 Закона о хозяйстсенных обществах закрепляют право участников дочернего хозяйственного общества требовать возмещения основным хозяйственным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу.

Если при определении отношений "основное - дочернее общество" законодатель использует качественные критерии, то для установления связи "основное - зависимое общество" в корме п. 1 ст. 106 ГК закреплен количественный критерий. Так, хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество имеет долю в уставном фонде (акции) этого общества в размере, соответствующем двадцати и более процентам голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников такого общества.

До внесения изменений в соответствии с Законом Республики Беларусь от 5 января 2006 г. норма п. 1 указанной статьи имела следующее содержание: "хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество обладает количеством голосов в высшем органе управления зависимого общества, достаточным в соответствии с уставом зависимого общества для отклонения нежелательного для него рещения, за исключением решений, принимаемых единогласно". Таким образом, отношения зависимости свидетельствовали о возможности основного общества влиять на решения (не допускать либо отклонять), принимаемые зависимым обществом, но не определять их конкретное содержание посредством обязательных указаний. Ныне действующая редакция рассматриваемой нормы устанавливает количественный критерий, но не называет последствия владения соответствующей долей уставного фонда. На наш взгляд, отсутствие указания на ответственность основного общества по долгам зависимого означает, что зависимость общества не позволяет контролировать его деятельность в таком объеме как в случае с дочерним обществом, т.е. давать обязательные для исполнения указания.

Вместе с тем, нормы ст. 106 ГК не содержат каких-либо последствий признания общества зависимым. Иными словами, с учетом того обстоятельства, что какие-либо положения о защите интересов зависимого общества и (или) его кредиторов в ст. 106 ГК отсутствуют, цель введения понятия "зависимое общество" не ясна.

Норма ст. 106 ГК лишает товарищество возможности выступать основным по отношению к зависимым обществам. Как отмечает О.М. Олейник применительно к аналогичной норме ст. 106 ГК РФ, такое "ограничение носит в большей степени казуистический характер, так как ничто не может воспрепятствовать хозяйственному товариществу иметь в собственности более 20 % голосующих акций АО или 20 % уставного капитала ООО или ОДО'"*.

Кроме этого норма ч. 2 ст. 8 Закона о хозяйственных обществах содержит запрет на приобретение зависимым обществом доли в уставном фонде (акций) общества, по отношению к которому оно в соответствии нормами права признается зависимым, т.е. взаимное участие хозяйственных обществ в уставных фондах друг друга при наличии отношений "основное - зависимое общество" на сегодняшний день не допускается.

§ 7. Объединения субъектов предпринимательской деятельности

В условиях перехода к рыночной экономике основными субъектами предпринимательской деятельности стали небольшие организации частной формы собственности. Не вдаваясь в характеристику их преимуществ и недостатков, отметим, что в некоторых отраслях экономики (железнодорожный транспорт, связь, военная промышленность, тяжелая металлургия и т. д.) объективно необходимо функционирование крупных су^^осктов хозяйствования.

В нормах ГК, действовавших до внесения изменений и дополнений в соответствии с требованиями Закона Республики Беларусь от 20 июля 2006 г. "О внесении изменений и дополнений в гражданский кодекс Республики Беларусь" (далее - Закон от 20 июля 2006 г), государственные объединения были фактически исключены из системы коммерческих организаций в результате закрепления в норме п. 2 ст. 46 ГК закрытого перечня последних.

Законом от 20 июля 2006 г глава 4 ГК была дополнена новым параграфом 6 "Государственные объединения", т.е. государственные объединения, к которым согласно норме ст. 123-1 ГК отнесены концерны, производственные, научно-производственные и иные объединения, включены на уровне ГК в систему субъектов гражданского права. Кроме этого нормы действующего ГК предусматривают следующие формы объединений хозяйствующих субъектов, создаваемых в целях осуществления согласованной предпринимательской деятельности: ассоциации (союзы) (ч. 1 п. 4 ст. 46); финансово-промышленные и иные хозяйственные группы (ч. 2 п. 4 ст. 46); простые товарищества (ст. 911).

Государственные объединения, к которым отнесены в том числе концерны, производственные, н^чно-производственные объединения, создаются по решению: Президента Республики Беларусь; Правительства; республиканских органов государственного управления по поручению (разрешению) Президента Республики Беларусь или Правительства; органов местного управления и самоуправления.

Указанные объединения могут быть созданы: 1) государственными органи-

I

I

Предпринимательское (хозяйственное) право; Учеб.; В 2 х / Под ред. О.М. Олейник. -М,; Юрист, 1999. - Т. 1. - С. 267.

шциями со статусом юридического лица; 2) государственными и иными организациями со статусом юридического лица; 3) государственными и иными организациями со статусом юридического лица и индивидуальными предпринима-гелями. Таким образом, участниками государственных объединений наряду с государственными организациями могут выступать частные организации и индивидуальные предприниматели (п. 1 ст. 123-1 ГК). Государственные унитарные предприятия и государственные учреждения выступают в таком качестве по решению государственного органа (должностного лица), принявшего решение о создании объединения или уполномоченного им органа. Иные организации и индивидуальные предприниматели участвуют в государственном объединении добровольно на условиях и в порядке, определенных уставом с>бъединения. Решение о ьозможности вхождения в состав государственного объединения индивидуальных предпринимателей и негосударственных организаций ппинимается указанным государственным органом (должностным липом). i'ipH этом участники объединения сохраняют права юридического лица и индивидуального предпринимателя, которые могут быть ограничены или ины.м образом изменены в соответствии с нормами права (п. 2 ст. 123-2 ГК).

В соответствии с нормой п. 2 ст. 123-1 ГК объединения создаются, как правило, по отраслевому принципу. Формулировка нормы допускает их создание гю межотраслевому, территориальному и иным принципам.

В качестве целей создания названы: 1) общее руководство; 2) общее управление деятельностью™; 3) координация деятельности; 4) представление интересов участников.

Государственное объединение находится в подчинении Правительства, республиканского органа государственного управления, органа местного управления и самсутфавления или государственной организации, выполняющей отдельные функции республиканского органа государственного управления.

По общему правилу, государственные объединения являются некоммерческими организациями, но в случае принятия в соответствии с нормами права специального решения, они будут являться юэммерческими. При этом следует иметь в виду, что созданные до вступления в силу Закона от 20 июля 2006 г. по решению Президента Республики Беларусь, Правительства, а также по их поручению (разрешению) республиканскими органами государственного управления либо по решению органов местного управления и самоуправления государственные объединения, действующие со статусом коммерческих организаций, продолжают осуществлять свою деятельность со статусом коммерческих организаций вплоть до особого решения соответственно Президента Республики Беларусь, Правительства, органов местного управления и самоуправления (ст. 3 Закона от 20 июля 2006 г.).

Государственное объединение действует на основании устава, который утверждается государственным органом (должностным лицом), принявшим ре-П1ение о его создании, либо уполномоченным им органом. В уставе в обязательном порядке отражаются порядок и источники формирования имущества

в общепринятом значении слова "руководство" и "управление" являются синонимами и означают "направлять чью-либо деятельность". Координация предполагает согласованную деятельность участников объединения // Ожегов И.С, Шведова НЮ. Толковый словарь русского языка. - 4-е изд., доп. - М,; Азбуковник, 1999. - С. 687, 836.

объединения. Кроме этого в уставе государственн