Модификация и прекращение обязательств по праву ЗС

Уступка права требования и перевод долга. Цессия означает договор, в силу которого кредитор передает свое право требования к должнику третьему лицу. Она может быть произведена как путем возмездной, так и безвозмездной сделки.

КПС: цессия – договор, на который распространяются все требования к договорам, официальное уведомление должника кредитором не требуется, если должник выражает согласие. Несогласие не влияет на действительность цессии. Цедент несет ответственность за существование права требования только в момент совершения цессии.

АСПС: понимается шире, чем в КПС. Всякий правовой акт, лежащий в основе правопреемства прав и обязанностей договорного характера, включая перевод долга и вещных прав на недвижимость. Одностороннее действие одного из участников договора, без согласия другой стороны. Два вида: 1) по праву справедливости (можно передать права только основанные на праве справедливости, а те, которые основаны на общем праве – остаются за цедентом); 2) по общему праву.

Перевод долга (ФРГ). Он происходит путем заключения договора между третьим лицом, принимающим на себя чужой долг, и кредитором, о чем должник ставится в известность либо при помощи договора между третьим лицом и должником. В последнем случае необходимо согласие кредитора. Новый должник может противопоставить кредитору возражения, которые были у прежнего должника, но не вправе противопоставить возражения, основанные на его взаимоотношениях со старым должником.

Делегация. Во Франции. Она означает не только освобождение прежнего должника от обязательства, но и прекращение прежнего обязательства.

Полная делегация. Новое, юридически не связанное со старым обязательство. Кредитор заявил, что освобождает старого от обязательства.

Неполная делегация, при которой должник остается должным до полного исполнения обязательства.

При делегации делегируется не только существование обязательства, но и его действительное исполнение. Новый должник не может противопоставить кредитору возражения, которые были по отношению к нему у старого должника.

Прекращение обязательств.

- Надлежащее исполнение

- Невозможность исполнения

Зачет. Им могут быть погашены взаимные однородные требования, существующие между 2 лицами. Если одно из предъявленных к зачету требований по своим размерам будет превышать другое, то это приведет к прекращению меньшего, встречное обязательство лишь уменьшится на эту сумму. Деньги или другие заменимые вещи. Во Франции заявления сторон не требуется. Зачет происходит автоматически. ГГУ – заявление одной из сторон. При этом встречные требования погашаются зачетом с момента, когда возникли условия для предъявления требований к зачету. Поэтому к зачету могут быть предъявлены требования, погашенные исковой давностью, если срок давности не истек в момент, когда возникли условия для зачета. В АСПС применяется только по приглашению сторон либо в гражданском процессе.

Новация. Она означает прекращение обязательства путем установления нового обязательства. Она утратила свое практическое значение. В основном при изменении основания обязательства (казуальное в абстрактное). В АСПС оно имеет значение и для замены должника по обязательству. Все акцессорные обязательства не переходят со старого на новое. Наиболее подробно в ФГК.

Поглощение (Merger). В АСПС. Оно приводит к прекращению старого и возникновению нового обязательства, однако в отличие от новации не происходит никакого изменения в самой структуре обязательства, неизменным остается и содержание. Новое обязательство возникает только в новой правовой форме.

17. Ликвидация ЮЛ: основания и порядок.

Ликвидация ю/л - способ прекращения его деятельности при отсутствии преемства в его правах и обязанностях. Ликвидация может осуществляться добровольно, по решению учредителей либо уполномоченного на то органа юридического лица, по истечению срока, по достижении целей. Возможна и принудительная ликвидация в соответствии с судебным решением:

- Без лицензии

- Неоднократное или грубое нарушение закона

- Противоречие законодательным запретам (нарушение специальной правоспособности)

- При признании регистрации недействительной

- Банкротство

1) Основное содержание ликвидации сводится к выявлению и удовлетворению имеющихся у кредиторов требований. При этом юридическое лицо продолжает свою деятельность (до момента исключения его из государственного реестра). Поэтому как имеющиеся, так и возможные контрагенты должны быть осведомлены, предупреждены о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации и осуществляет расчеты со своими кредиторами, имея решение (или будучи обязанным) прекратить свою деятельность. С этой целью лица или органы, принявшие решение о ликвидации юридического лица, должны незамедлительно письменно сообщить об этом регистрирующему органу для внесения соответствующих сведений в государственный реестр (п. 1 ст. 62 ГК). С момента внесения данных сведений к наименованию (фирменному наименованию) юридического лица обязательно добавляются слова "в ликвидации".

Ликвидация начинается с назначениями специальной ликвидационной комиссии, к которой переходят все полномочия по управлению делами ю/л. Она назначается по согласованию с органом регистрации.

2) Главной задачей ликвидкома является выявление всех долгов ЮЛ и осуществление расчетов с его кредиторами. Комиссия публикует объявление о ликвидации ю/л, а также о порядке и сроке заявления требований его кредиторами (срок не менее 2 месяцев) и письменно оповещает всех его кредиторов. Принимаются все меры по получению дебиторской задолженности. Комиссия обязана составить промежуточный ликвидационный баланс (фактический состав имущества, требования и результат их рассмотрения). Этот баланс утверждается органами, принявшими решение о ликвидации с согласованием с регистрирующим органом.

3) При недостаточности средств комиссия продает имущество с публичных торгов. Если все еще недостаток, то в некоторых случаях возможно обращение с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет имущества участников ю/л (ОДО, ХТ). В таком случае кредитор не связан сроком утверждения ликвидационного баланса и работы ликвидационной комиссии.

4) Со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса начинаются расчеты с кредиторами. Они производятся в порядке очередности. При этом требования каждой последующей очереди удовлетворяются только после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Между кредиторами одной очереди имущество ликвидируемого юридического лица при его недостатке распределяется пропорционально суммам их требований. Пятая очередь удовлетворяется только по истечении месяца со дня утверждения промежуточного баланса. При недостаточности имущества оно распределяется пропорционально суммам их требований. ОЧЕРЕДИ:

- По возмещению вреда здоровью и жизни

- Требования по оплате труда и вознаграждения по авторским договорам

- Требования залоговых кредиторов

- Обязательные платежи

При ликвидации банков и кредитных организаций первая очередь - вкладчики. При отказе комиссии в удовлетворении требования кредитор вправе обратиться в суд. Если суд утвердит требование кредитора, то он должен уложиться в сроки ликвидации. Считаются погашенными:

- Требования непогашенные, но учтенные

- Требования, в удовлетворении которых отказано судебным решением

- Не осталось денег

5) Комиссия составляет окончательный ликвидационный баланс, который утверждается принявшими решение о ликвидации по согласованию с регистрирующим органом. Остаток имущества передается учредителям или собственнику, а при ликвидации некоторых некоммерческих организаций - передаются на цели ликвидируемого общества. Она считается завершенной с момента внесения записи в государственный реестр.

Банкротство наступает в случаях невозможности полного удовлетворения требований кредиторов. Банкротами не могут быть признаны ю/л, по долгам которых учредители несут субсидиарную ответственность. Она может быть принудительной и добровольной. Предупредительные меры:

Санация (оздоровление) - оказание должнику финансовой помощи с целью восстановления его платежеспособности и погашения его денежных обязательств (ст. 27 Закона о банкротстве). Она может осуществляться как учредителями (участниками) или собственником имущества юридического лица - должника, так и его кредиторами и иными (третьими) лицами. Ее условием может стать принятие должником обязательства по отчуждению своего имущества или его части в пользу лиц, предоставивших финансовую помощь.

Мировое соглашение - по решению общего собрания кредиторов на любой стадии рассмотрения дела, утверждается арбитражным судом.

В ходе разбирательства может вводиться на основании решения собрания кредиторов внешнее управление (платежеспособность может быть восстановлена). На период внешнего управления вводится мораторий. Назначается внешний управляющий, который самостоятельно распоряжается имуществом (за исключением крупных сделок)

При недостижении оздоровления открывается конкурсное производство с момента судебного признания должника банкротом. С этого момента считается наступившим срок всех денежных обязательств и одновременно прекращается начисление пени и процентов. Все полномочия переходят к конкурсному управляющему. Он проводит инвентаризацию конкурсной массы. Не включаются в нее жилищный фонд, коммунальная инфраструктура и т.д. Имущество продается на открытых торгах. Требования удовлетворяются в порядке очередности, вне очереди погашаются судебные расходы и вознаграждение управляющим. По завершению расчетов с кредиторами суду представляется отчет, и ю/л вычеркивается из государственного реестра.