Сверхимперативные нормы

Правила раздела 6 ГК РФ не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. (п.1 ст 1192 ГК РФ). Существует два основных отличия сверхимперативных норм от оговорки о публичном порядке. Первое касается мотивов. Сверхимперативные нормы применяются не в случаях нарушения основ правопорядка РФ, а при необходимости защиты особого интереса (например, защита слабой стороны договорного отношения - потребителя, или защита интересов РФ при торговле продукцией военного назначения). Второе отличие состоит в том, что сверхимперативные нормы не только блокируют развитие коллизионного механизма регулирования, но и регулируют отношение по существу

8. Субъекты внешнеэкономической деятельности.

Субъектами внешнеэкономической деятельности являются государственные органы, осуществляющие ее регулирование, а также субъекты, которые ведут такую деятельность.

Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности в РФ осуществляют: Президент РФ, Правительство РФ, Министерство экономического развития и торговли РФ, Государственный таможенный комитет РФ, иные органы. Задачи, функции, правомочия этих государственных органов в рассматриваемой области определены Конституцией РФ, Федеральным законом "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности", а также специальными актами. Например, Положением о Министерстве экономического развития и торговли, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 21 декабря 2000 г. № 990, на данный орган возложены функции координации и регулирования внешнеэкономической деятельности.

Среди консультационных и координационных органов, действующих в данной сфере, можно назвать:

· Комитет РФ по военно-техническому сотрудничеству с иностранными государствами (действует на основании Положения, утвержденного Указом Президента РФ от 1 декабря 2000 г. № 953), осуществляющий в пределах своей компетенции реализацию решений Президента РФ и Правительства РФ по вопросам регулирования и контроля деятельности в области военно-технического сотрудничества РФ с иностранными государствами;

· Комиссию по военно-техническому сотрудничеству РФ с иностранными государствами (действует на основании Положения, утвержденного Указом Президента РФ от 1 декабря 2000 г. № 953), которая является совещательным и консультативным органом, разрабатывающим для главы государства предложения, касающиеся основных направлений государственной политики в этой сфере;

· Комиссия по экспортному контролю РФ (действует на основании Положения, утвержденного Указом Президента РФ от 29 января 2001 г. N° 98) - межведомственный координационный орган по экспортному контролю, образованный в целях обеспечения реализации государственной политики в области экспортного контроля, в том числе в отношении международных режимов экспортного контроля, а также в целях координации деятельности федеральных органов исполнительной власти в данной сфере.

Непосредственными участниками внешнеэкономической деятельности являются хозяйствующие субъекты: российские и иностранные физические и юридические лица, имеющие право осуществлять предпринимательскую, и в том числе внешнеэкономическую, деятельность.

Учет участников внешнеэкономической деятельности ведут таможенные органы в соответствии с Порядком учета, утвержденным Приказом ГТК РФ от 31 августа 2000 г. N° 787. Для участников ВЭД учет носит добровольный характер. Средством идентификации участника внешнеэкономической деятельности служит учетная карта участника ВЭД.

Право на осуществление внешнеэкономической деятельности в отношении продукции военного назначения приобретается после получения свидетельства и занесения в реестр, который ведется Комитетом РФ по военно-техническому сотрудничеству с иностранными государствами.

В целях повышения эффективности военно-технического сотрудничества РФ с иностранными государствами создано федеральное государственное унитарное предприятие "Рособоронэкспорт", выполняющее посреднические функции в данной сфере (действует на основании Устава, утвержденного Указом Президента РФ от 6 января 2001 г. № 8)

9. Договоры в области внешнеэкономической деятельности:

- договоры о передаче товара в собственность (международной купли-продажи, поставки товаров и др.);

Договор купли-продажи один из основных договоров в предпринимательской деятельности любого предприятия, независимо от того, каким видом деятельности занимается организация (торговля, производство, услуги и т.д.). Данный договор регулируется главой 30 второй части Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

С момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям и подписали договор, он считается заключенным. При отсутствии договоренности сторон по существенным моментам, таким как наименование и количество товара, договор считается не заключенным (статьи 455, 465 ГК РФ).

Предметом названного договора являются действия сторон, таких как обязанность передать товар в собственность другому лицу. Который в свою очередь обязуется принять товар и оплатить его.

Договор может быть заключен выставлением продавцом покупателю счета на оплату, где прописаны наименование, количество, цена товара и срок передачи, а также наименование покупателя, кому со стороны продавца сделано конкретное предложение. В гражданском праве это называется оферта (статьи 432, 433, 435 ГК РФ). Со своей стороны, продавец либо принимает условия, указанные в оферте, либо отказывается от них.

Продавец, направивший оферту (счет на оплату) уже не вправе менять изложенные в ней условия или отказаться от нее полностью или частично, за исключением, когда он отзывает свое предложение до момента получения ее адресатом.

Покупатель со своей стороны, в силу статьи 438 ГК РФ либо принимает полностью (акцепт) либо отказывается. Нельзя часть предложения принять, а от другой части отказаться. Акцепт должен быть полным. Молчания со стороны покупателя не является акцептом.

По мнению автора, счета лучше использовать, когда приобретаемый товар не имеет высокой стоимости и сделка носит разовый характер, т.к. часто, в счете не указывают сроки передачи товара и переход права собственности. В этом случае, покупателю необходимо обратиться к статье 314 ГК РФ, где сказано о разумности срока, согласно которому, продавец обязан передать товар в семидневный срок с момента получения соответствующего требования. Также в счете не предусмотрен порядок замены товара ненадлежащего качества; возврат денежных средств; ответственность за нарушения сроков передачи, ассортимента товара; исчисления гарантийного срока; последствия передачи товара ненадлежащего качества; тара и упаковка и т.д.

На основании вышеизложенного, рекомендуется заключать договор в письменной форме, с обязательным указанием существенных условий. В договоре можно предусмотреть условие о его исполнении к определенному сроку, после которого покупатель теряет интерес к нему (ст. 457 ГК РФ). Заказанный к Новому году товар (например, в качестве подарков) и оплаченный, но поставленный после новогодних праздников, уже теряет свою актуальность, и покупатель вправе потребовать возврата ранее уплаченных денежных средств, а также возмещение в виде договорной неустойки, а при ее отсутствии, вправе взыскать проценты за пользования чужими денежными средствами и убытки (статьи 15, 393, 394, 395 ГК РФ).

Договор купли-продажи является консенсуальным, возмездным и двусторонним. Что понимается под фразой консенсуальный договор. Считается заключенным, когда стороны договорились по всем существенным условиям сделки. Исполнение договора возможно с отсрочкой либо в момент его заключения, т.е. товар, передается в момент заключения договора.

Возмездность договора – получение от другой стороны стоимости товара или наоборот, получение самого товара.

Под взаимностью понимается, следующее. Стороны имеют права и несут обязанности. Продавец обязан передать товар, а покупатель оплатить его. При невыполнении одной из сторон своих обязательств у другой стороны возникает право требовать надлежащего исполнения (ст. 307 ГК РФ).

По договору купли-продажи, товаром признаются любые вещи (движимые, недвижимые, индивидуально-определенные).

Стороны вправе заключить договор купли-продажи товаров, которые только будут созданы или приобретены продавцом.

Право собственности на товар, по общему правилу переходит в момент передачи его покупателю. Указывать моментом перехода прав собственности на товар после его оплаты (ст. 491 ГК РФ), автору видится неразумным, т.к. товар уже передан покупателю, но распоряжаться и отчуждать его он не вправе, т.к. товар еще принадлежит продавцу, а у покупателя находится на хранении. И при неоплате товара в срок, продавец вправе потребовать его возврата.

Право собственности на объекты недвижимости переходят на покупателя после государственной регистрации договора.

Продавец обязан передать товар свободным от любых прав третьих лиц, за исключением, когда покупатель соглашается принять товар, обремененный третьими лицами (ст. 460 ГК РФ). В противном случае покупатель вправе требовать расторжение договора и возмещения убытков.

Риск случайной гибели или повреждения товара также переходит в момент фактической передачи товара. Правда, надо отметить случай, когда заключается договор товара, который находится в пути. В этом случае, указанные риски переходят на покупателя в момент заключения договора, если иное не предусмотрено в самом договоре (ст. 459 ГК РФ).

Сторонами в договоре купли-продажи являются продавец и покупатель. На момент передачи товара покупателю, продавец должен является его собственником, за исключением договоров комиссии (ст. 990 ГК РФ), агентского договора (ст. 1005 ГК РФ) и по договору доверительного управления имуществом (ст. 1012ГК РФ).

Покупателем может быть любое лицо, которое становится собственником приобретаемого имущества. В данной работе автор не рассматривает покупателя как гражданина, который приобретает товар для собственных (личных, семейных, домашних) нужд, как это предусмотрено Федеральным законом «О защите прав потребителей». Договор купли-продажи рассматривается в рамках предпринимательской деятельности.

Передача товара покупателю считается исполненной в момент вручения товара непосредственно покупателю или указанному им лицу, если в договоре не предусмотрена обязанность доставки товара до покупателя; предоставление товара в распоряжение покупателя в месте нахождения товара; в момент сдачи товара первому перевозчику (ст. 458 ГК РФ). В месте с товаром продавец передает относящиеся к нему документы (технический паспорт, сертификат качества и т.п.).

При поставке товара, в тексте договора не всегда прописывают количество товара. В этом случае сторонам необходимо согласовать порядок определения количества товара (ст. 465 ГК РФ), т.к. при отсутствии в договоре количества или порядка согласований, договор считается не заключенным. Если продавец передал товар в меньшем количестве, то покупатель вправе не принимать товар и не оплачивать его. При оплате авансом (предоплата), покупатель вправе потребовать возврата денег и возмещение убытков (ст. 466 ГК РФ). При передаче товара в большем количестве, покупатель вправе принять товар, уведомив продавца об этом. Продавец в свою очередь должен распорядиться дальнейшей судьбой этого товара. Если продавец не распорядится в разумный срок излишне поставленным товаром, покупатель в праве принять его по цене установленной договором.

При передаче товара с нарушением условий по ассортименту (вид, модель, размер, цвет и т.п.) покупатель вправе отказаться от товара; потребовать заменить товары, либо принять товар.

Качество переданного товара должны быть предусмотрены в договоре. При отсутствии в договоре условий о качестве, товар передается пригодным для целей, для которых товар такого рода обычно используется, за исключением случаев, когда покупатель поставил продавца в известность о конкретных целях приобретения товара.

В договоре необходимо указывать гарантию качества товара, согласно которой в течение определенного срока товар будет отвечать предъявляемым к их качеству требованиям. При отсутствии договорной гарантии качества товара действует законная гарантия. Согласно которой, переданные товары должны соответствовать требованиям, предъявляемым к их качеству, в момент передачи товара, и должны быть пригодными для этих целей.

При передаче основного товара передаются комплектующие изделия, то гарантийный срок на изделия равен основному сроку (ст. 471 ГК РФ).

Течение гарантийного срока может быть приостановлено, когда товар не возможно использовать, из-за его недостатков, либо при отсутствии необходимой документации.

При законной гарантии на товар обязанность доказывания недостатков лежит на покупателе, при договорной гарантии, уже обязанность продавца доказать, что недостатки возникли после передачи товара покупателю (ст. 476 ГК РФ).

Покупателю надо иметь в виду, что проверить качество товара в сроки, предусмотренные статьей 477 ГК РФ. При законной гарантии, это в разумный срок, в зависимости от свойств товара, но в пределах двух лет. При договорной гарантии – в пределах гарантийного срока.

Комплектность товара (ст. 478 ГК РФ) представляет собой совокупность основных и комплектующих изделий, используемых по общему назначению. Покупателю надо помнить, что заменить товар или его доукомплектовать, возможно, если своевременно известить об этом продавца.

Товар передается, если это предусмотрено договором или, если это требуется по характеру товара, в таре или упаковке, которая обеспечивает сохранность товара при транспортировке и хранении. При отсутствии надлежащей тары или упаковки покупатель вправе потребовать заменить тару (упаковку) либо потребовать замены товара, как ненадлежащего качества (ст. 482 ГК РФ), либо отказаться от договора.

При получении товара покупателем ненадлежащего качества, он должен надлежащим образом известить продавца в срок, предусмотренный договором, либо при отсутствии данного условия, то в разумный срок. В противном случае, продавец вправе отказать покупателю в его требованиях, за исключением случаев, когда продавец знал или должен быть знать, что передаваемый товар не соответствует условиям договора.

По договору купли-продажи (поставки) товара, покупатель обязан принять товар, за исключением случаев, когда товар передается с недостатками, которые носят существенный характер либо когда продавец в предусмотренный срок не доукомплектовывает ранее переданный товар.

Самовывоз товара. Задача покупателя обеспечить направление своего представителя (при необходимости и транспортное средство) к продавцу для вывоза товара.

При доставке продавцом товара к покупателю, последний обязан обеспечить принятия товара уполномоченными лицами.

При отсутствии указаний в договоре условий по передаче товара, обязательства продавца считаются выполненными в момент передачи товара перевозчику (ст. 458 ГК РФ).

В случае отказа покупателя принять товар, у продавца есть право в судебном порядке обязать покупателя принять товар и понесенных расходов (хранение, перевозка). Также продавец при отказе покупателем принять товар, что повлекло расторжение договора, вправе требовать возмещения убытков.

Договор купли-продажи возмездный, соответственно, у покупателя возникает обязанность оплатить товар по цене, указанной в договоре (ст. 486 ГК РФ). При отказе оплатить товар в сроки, предусмотренные договором, продавец вправе потребовать уплатить ему договорную неустойку (ст. 330 ГК РФ), а при ее отсутствии проценты за пользования чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Договорная неустойки должна быть в письменной форме (ст.331 ГК РФ). Преимущества такай неустойки в том, что продавец не обязан ее доказывать (ст. 330 ГК РФ). Также, согласно статьям 15 и 393 ГК РФ покупатель по требованию продавца возмещает последнему убытки.

Если стороны договора предусмотрели оплату товара в предварительной форме (ст. 487 ГК РФ), и покупатель не исполняет свои обязательства, то покупатель вправе отказаться от передачи товара.

При оплате товара в кредит (ст. 823 ГК РФ), т.е. оплата с отсрочкой платежа или рассрочкой, товар оплачивается покупателем в указанные сроки. При отсутствии в договоре конкретных сроков оплаты, покупатель должен оплатить в разумный срок после получения товара (ст. 488 ГК РФ). По истечению данного срока, к сожалению, понятия разумного срока законодателем не прописано. Имеется в виду, что кредитор самостоятельно предлагает и указывает должнику разумный срок для выполнения обязательства. При неисполнении предоставленного срока, должник обязан исполнить свое обязательство в семидневный срок, с момента получения соответствующего требования (ст. 314 ГК РФ).

Неисполнения покупателем обязанности по оплате, проданного в кредит, дает право продавцу требовать оплаты, либо возврата товара. Также, при отсутствии соглашения о договорной неустойку, дает право продавцу требовать уплаты процентов, предусмотренные статьей 395 ГК РФ.

При передаче товара в кредит, если стороны не указали обратное, то считается, что товар, переданный в кредит, находится в залоге у продавца, который вправе обратить на него взыскание. И продавец пользуется преимущественным правом перед другими кредиторами.

Договор поставки.

Все вышесказанное также относится к договору поставки, который является разновидностью договора купли-продажи.

Субъектный состав договора поставки выступают коммерческие организации или индивидуальные предприниматели. Передаваемый товар используется в предпринимательской деятельности, в том числе товар, приобретаемый для обеспечения деятельности предприятия (мебель, канцелярские товары и т.п.). В последнем случае, товар приобретается, как правило, по договору купли-продажи.

Важно обратить внимание на следующее. Когда сторона получила подтверждение (акцепт) от другой стороны, но на иных условиях, обязана сообщить о том, принимает она эти условия или нет, т.к. в противном случае она несет неблагоприятные последствия для себя. Такие как возмещения убытков, которые образовались у другой стороны, не получившей во время ответ. В договоре поставке необходимо прописывать условия о сроках передачи товара покупателю. При отсутствии указания на срок поставки, то поставка осуществляется по правилам статьи 314 ГК РФ, о чем было сказано выше. Если постава осуществляется в течение срока действия договора важно указать период поставки (ст. 508 ГК РФ). При отсутствии указаний на срок, действует общее правило. Согласно которому поставка осуществляется равными партиями помесячно.

Поставка товара должна осуществляться путем отгрузки товаров покупателю или лицу (грузополучателю), на которого указал покупатель. В этом случае, покупатель должен предоставить поставщику отгрузочную разнарядку. При непредставлении данного документа, поставщик вправе либо отказаться от договора, либо приостановить отгрузку.

Если срок действия договора говорит о долгосрочном характере договорных отношений и при недопоставки части товара, если иное не оговорено сторонами в договоре, поставщик обязан при следующей поставке восполнить недопоставленное количество товаров (ст. 511 ГК РФ). В противном случае к нему может быть применена мера ответственности как возмещение убытков или взыскание неустойки. Неустойка взыскивается до фактического исполнения обязательства, если иное не оговорено законом или договором (ст. 521 ГК РФ).

При поставке товара в меньшем количестве, чем это предусмотрено договором, либо при передаче товара ненадлежащего качества и при отказе в указанные покупателем сроки допоставить или заменить товар, дает право покупателю приобрести аналогичный товар у другого лица с отнесением всех разумных расходов на поставщика (ст. 520 ГК РФ). Также покупатель вправе отказаться от оплаты некачественного товара, а если они уже оплачены, то требовать возврата денежных средств. Согласия поставщика на вышеназванные требования не требуется.

Когда покупатель получил товар, от которого он хочет отказаться (не соответствие качеству, ассортименту, комплектности), то он обязан обеспечить сохранность поставленному товару и уведомить поставщика о своем отказе от принятия товара и указать причину. В этом случае, поставщик должен вывезти товар в разумный срок или иным способом распорядиться им. В противном случае покупатель вправе самостоятельно реализовать товар с отнесением на поставщика понесенным им расходов. Обращаю внимание покупателей на статью 514 ГК РФ, которая предоставляет право поставщику, в случае отказа покупателя о принятии товара на ответственное хранение, требовать с покупателя полной оплаты за товар.

Нарушение одной из сторон существенный условия договора, дает право другой стороне на одностороннее расторжение договора. Для поставщика это неоднократное нарушение сроков поставки или передача некачественного товара. Для покупателя это неоднократное нарушение сроков оплаты (ст. 523 ГК РФ). Потерпевшая сторона вправе требовать с виновника возмещения убытков, связанных с расторжением договора (ст. 453 ГК РФ).

- договоры о передаче имущества в пользование (договор международной аренды, международного факторинга, договор международного финансового лизинга и др.);

Особенности правового регулирования отношений по передаче имущества в пользование

Передача имущества в пользование в торговом обороте получила название аренды. Самым распространенным юридическим фактом, на основе которого возникают правоотношения по поводу пользования имуществом, является договор аренды. По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. Плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью. Договор аренды консенсуальный, возмездный, взаимный.

В аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи).

Договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.

По общему правилу, если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества за три месяца.

Арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества.

При заключении договора аренды арендодатель обязан предупредить арендатора о всех правах третьих лиц на сдаваемое в аренду имущество (сервитуте, праве залога и т.п.). Неисполнение арендодателем этой обязанности дает арендатору право требовать уменьшения арендной платы либо расторжения договора и возмещения убытков.

Арендодатель обязан производить за свой счет капитальный ремонт переданного в аренду имущества, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором аренды.

Арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества.

Арендатор обязан поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества, если иное не установлено законом или договором аренды.

- договоры на выполнение работ;

Действующее легальное определение договора подряда закреплено в ст. 702 ГК РФ, в соответствии с которой по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

История договора подряда, как и многих других правовых институтов, берет свое начало в римском праве. В системе договоров, известных римскому праву, выделялся договор найма «location conduction», а в его рамках три самостоятельных вида найма: наем вещей «location conduction rei», наем услуг «location conduction operarum» и подряд «location conduction operis» (см. подробнее Брагинский М.И., Витрянский В.В., Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2003). Главным отличием договора услуг от договора подряда являлось наличие у последнего результата - «opus», в то время как услуги должны потребляться в процессе их оказания.

Современное законодательство, регулирующее договор подряда, следует традиции отечественного гражданского права, заложенной еще в дореволюционном проекте Гражданского уложения, а затем продолженной в ГК РСФСР 1922 и 1964 гг. В силу этого договор подряда определяется как договор о выполнении подрядчиком определенной работы для другой стороны за плату.

Договор подряда (договор на выполнение работ) следует отличать, прежде всего, от договора услуг (договора оказания услуг) и трудового договора.

Основным отличием договора подряда от договора услуг (договора оказания услуг) является результат выполненных работ, имеющий овеществленную форму. В договорах оказания услуг деятельность исполнителя и ее результат не имеют вещественного содержания и неотделимы от его личности.

Отличия работ от услуг законодательно закреплены в Налоговом кодексе РФ. Так, в силу п. 4 ст. 38 НК РФ работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц. В п. 5 той же статьи НК РФ установлено, что услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Практическое значение в разграничении договора подряда и договора услуг (договора оказания услуг) заключается в различном правовом регулировании отдельных аспектов взаимоотношений сторон по договору. Например, на подрядчике по договору подряда лежит риск случайного неисполнения договора (п. 1 ст. 705 ГК РФ), в то время как исполнитель по договору оказания услуг такого риска не несет.

Необходимо отграничивать договор подряда и от трудового договора.

Следует отметить, что многие работодатели предпочитают заключать договоры подряда вместо трудовых договоров с лицами, выполняющими определенную работу. Например, с уборщиками, бухгалтерами, вахтерами и пр. Модель договора подряда уменьшает расходы работодателя и практически сводит «на нет» социальные гарантии работника. Естественно, что по договору подряда не нужно предоставлять отпуска, оплачивать «больничные», платить ЕСН и т.д.

Предметом договора подряда является достижение материального результата. Предметом трудового договора является сам процесс труда. Подрядчик по договору подряда сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта. По трудовому договору работник включается в состав персонала, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя. Подрядчик работает на свой риск. Лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда. По договору подряда заказчиком выплачивается вознаграждение за результат работ, по трудовому договору – заработная плата (оклад, надбавки, и т.п.).

Для грамотного юриста (или судьи) не составит большого труда отличить договор подряда от трудового договора, исходя из условий каждого конкретного договора.

Существенными условиями договора подряда являются:

1. Условие о предмете договора подряда. Как уже отмечалось выше, в силу в ст. 702 ГК РФ предметом договора подряда являются «работа и ее результат». Согласно п. 1 ст. 703 ГК РФ договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы. В любом случае, целью договора подряда является получение вещественного результата.

2. Условие о сроке выполнения работы по договору подряда. Причем согласно ст. 708 ГК РФ в договоре подряда необходимо указывать два срока: срок начала и срок окончания работы. Дополнительно по согласованию сторон в договоре подряда могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Как правило, подрядчик несет ответственность за нарушение любых сроков, установленных в договоре подряда (как начального и конечного, так и промежуточных). Другие правила могут быть установлены законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором подряда.

Цена договора подряда, как и большинства возмездных договоров, не является существенным условием. Согласно ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре подряда таких указаний цена определяется в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ (т.е. работы по договору подряда оплачиваются по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы).

Цена работы (смета) по договору подряда может быть приблизительной или твердой. Приблизительной является смета, от положений которой в ходе выполнения договора подряда возможны отступления (превышение). Твердой считается смета, от положений которой отступления (превышение) не допускаются. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

Пересмотр твердой цены в договоре подряда, как исключение, допускается:

- при существенном изменении обстоятельств выполнения работы по договору подряда (по правилам ст. 451 ГК РФ);

- при наличии экономии подрядчика (п. 1 ст. 710 ГК РФ);

- при ненадлежащем качестве выполненных по договору подряда работ (п. 1 ст. 723 ГК РФ);

- при неиспользовании подрядчиком по договору подряда всего материала заказчика (п. 1 ст. 713 ГК РФ).

В соответствии со ст. 702 ГК основной обязанностью подрядчика по договору подряда является выполнение по заданию заказчика определенной работы и сдача ему результата выполненной работы. Подрядчик выполняет предусмотренные договором работы за свой риск. В связи с этим в ст. 705 ГК специально урегулирован вопрос о распределении между сторонами рисков, возникающих в ходе исполнения договора подряда.

Так, если иное не предусмотрено ГК РФ, иными законами или договором подряда:

- риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора подряда имущества несет предоставившая их сторона;

- риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы по договору подряда до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

Основной обязанностью заказчика по договору подряда, как это вытекает из ст. 702 ГК, является необходимость принятия результата работы и его оплаты.

Вместе с тем заказчик имеет возможность влиять на ход выполнения работ и полученный результат. Учитывая, что работы должны выполняться в соответствии с заданием заказчика, ему ст. 715 ГК предоставляется право во всякое время проверять ход и качество работ, выполняемых подрядчиком, не вмешиваясь, однако, в его деятельность.

ГК РФ отказался от традиционной формулы «приемка-сдача работ». Впервые в гражданском законодательстве этот процесс подразделяется на две самостоятельные стадии: «сдача работ подрядчиком» и «приемка этих работ заказчиком». Это важно. «Сдача работ», с одной стороны, порождает у заказчика обязанность принять предложенный результат, а с другой - у подрядчика при уклонении заказчика от принятия результата работ есть право реализовывать его самостоятельно.

Договоры об оказании услуг (договоры международной перевозки грузов, договоры хранения во внешнеэкономической деятельности, договор страхования в международной коммерческой деятельности и др.).

По договору об оказании услуг Исполнитель обязуется в срок оказать услугу (выполнить работу), а Заказчик принять и оплатить оказанную услугу (выполненную работу).

Предметом договора возмездного оказания услуг являются нематериальные услуги. Иначе говоря это деятельность, основная цель которой не направлена на создание овеществленного результата. Материальный результат может являться сопутствующим "продуктом" выполнения услуг.

Договор об оказании услуги (выполнении работы), исполняемой в присутствии потребителя, может оформляться также путем выдачи кассового чека, билета и т.п.

Изделие, указанное в документе, подтверждающем заключение договора об оказании услуги (выполнении работы), в случае утраты этого документа выдается на основании письменного заявления потребителя по предъявлении им паспорта или иного документа, удостоверяющего личность потребителя.

10. Понятие иностранных инвестиций и их значение для развития внешнеэкономической деятельности.

Иностранной инвестицией является вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота и не ограничены в обороте в РФ. Законом об иностранных инвестициях предусмотрена возможность вложения денег, ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность), а также услуг и информации, Иностранные инвестиции могут быть прямыми, ссудными, "портфельными". Понятие прямой инвестиции дано в ст. 2 Закона об иностранных инвестициях. Например, прямой иностранной инвестицией считается приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме хозяйственного товарищества или общества.

11. Рассмотрение экономических споров, осложнённых иностранным элементом.

Экономические споры — это неурегулированные

разногласия между субъектами экономических (хо-

зяйственных) отношений по поводу их прав и обя-

занностей в сфере этих отношений.

Существуют различные классификации экономичес-

ких споров. В частности, выделяют следующие их виды:

1) договорные, т.е. споры по поводу прав и обя-

занностей, возникших из договора. Эта самая боль-

шая группа экономических споров — ведь большин-

ство прав и обязанностей субъектов хозяйственных

отношений в условиях рыночной экономики возни-

кает именно из договоров;

2) преддоговорные, т. е. споры, связанные с зак-

лючением договора или определением его содержа-

ния. Они могут возникать только в тех немногочис-

ленных случаях, когда в соответствии с законом зак-

лючение договора является обязательным для одной

из сторон или когда стороны сами, по обоюдному со-

гласию, решили передать свой спор на рассмотрение

юрисдикционного органа. Во всех остальных случа-

ях предмета для спора нет, так как одним из веду-

щих принципов регулирования договорных отноше-

ний является принцип свободы договора, в соответ-

ствии с которым никто не может быть принужден к

заключению договора. Поэтому данная группа эко-

номических споров немногочисленна;

3) внедоговорные, т. е. споры о правах и обязан-

ностях, возникающих не из договоров и не по поводу

их заключения. К ним относятся споры, связанные с

нарушением права собственности, споры, возникаю-

щие из причинения вреда имуществу, споры о защи-

те деловой репутации субъектов экономической дея-

тельности, споры о товарных знаках и т. п. Такого

рода споры между различными хозяйствующими

субъектами возникают довольно часто, хотя они и не

столь многочисленны, как договорные споры.

В случаях, когда право или законные интересы

хозяйствующего субъекта нарушаются или оспари-

ваются, законодательство Российской Федерации пре-

дусматривает несколько форм защиты.

Во-первых, защиту нарушенных или оспоренных

гражданских прав осуществляет в соответствии с под-

ведомственностью дел, установленной процессуаль-

ным законодательством, суд, арбитражный суд или

третейский суд. Для субъектов предпринимательской

деятельности основными органами, разрешающими

возникшие споры, являются арбитражные суды.

Во-вторых, возможна защита гражданских прав

в административном порядке, но только в случаях,

прямо предусмотренных законом. Любое решение,

принятое в административном порядке, может быть

обжаловано в судебном порядке (ст. 11 ГК РФ).

Наконец, в-третьих, ГК РФ предусматривает воз-

можность самозащиты гражданских прав (ст. 14). Но

судебная форма защиты нарушенных или оспаривае-

мых прав в настоящее время все же остается основ-

ной и наиболее эффективной, так как исполнение

принятого судебного решения обеспечивается прину-

дительной силой государства. Поэтому в данной гла-

ве основное внимание будет уделено разрешению эко-

номических споров в арбитражных судах.

Однако следует иметь в виду, что по некоторым ка-

тегориям споров заинтересованное лицо, прежде чем

обратиться в суд, должно принять меры к урегулиро-

ванию разногласий путем непосредственных перегово-

ров с другой стороной, или, иными словами, соблюсти

досудебный порядок урегулирования спора. Напри-

мер, арендодатель до предъявления к арендатору иска

о расторжении договора аренды должен направить ему

письменное предупреждение о необходимости устранить

нарушения и исполнить обязательство в разумный срок.

И только в случае, если арендатор не устранит допу-

щенных нарушений, не исполнит обязательства (напри-

мер, не погасит задолженности по арендной плате), арен-

додатель вправе обратиться в суд.

Одной из разновидностей досудебного порядка яв-

ляется претензионный порядок, предусмотренный за-

коном для некоторых категорий экономических спо-

ров. Так, например, до предъявления к перевозчику

(железной дороге, морскому или речному пароход-

ству, авиа- или автотранспортному предприятию)

иска, вытекающего из перевозки груза, обязательно

предъявление ему претензии письменного требования

уплатить неустойку, возместить убытки и др. И лишь

в случае полного или частичного отказа перевозчика

удовлетворить претензию либо неполучения от него

ответа в тридцатидневный срок грузоотправитель или

грузополучатель вправе обратиться с иском в суд.

Претензионный порядок урегулирования споров мо-

жет быть предусмотрен и самими сторонами в дого-

воре, хотя бы по закону он и не требовался.

Если для конкретного спора законом или догово-

ром установлен досудебный порядок, в том числе пре-

тензионный, к исковому заявлению, подаваемому в

суд, обязательно должны быть приложены докумен-

ты, подтверждающие соблюдение истцом этого по-

рядка. В случае, если будет установлено, что досу-

дебный порядок истцом не соблюден, суд оставляет

исковое заявление без рассмотрения.

12. Предмет и источники гражданского и торгового права зарубежных стран.

Предметом гражданского и торгового права (во всех странах) является имущественные и личные неимущественные отношения.

Имущественные отношения - это субъективные волевые отношения между отдельными лицами по поводу вещей или совокупности вещей - имущества.

Неимущественные отношения - отношения, связанные с защитой чести, достоинства, репутации, все это неимущественные вещи.

В неимущественные отношения входят: изобретательское право, семейное право, авторское право (то, на что направлено регулирование).

Методом признается метод равенства сторон. По этому признаку гражданское и торговое право отличается от других отраслей права и норм императивных (обязывающих).

В гражданском и торговом праве стороны равны.

Гражданское и торговое право относятся к области частного права.

Право делится на:

1.Публичное (конституционное право, уголовное право, административное право);

2.Частное (гражданское право, торговое право, семейное право);

трудовое право относится, как и к публичному, так и к частному праву.

Концепция публичного и частного права, как наука возникла в начале 19 века.

Процесс вторжения государства в частное право - публицизация частного права - это появление публично-правовых прав в частном праве.

В гражданском и торговом праве существует диспозитивная, (т.е. лица сами все регулируют) и императивная формы.

Гражданское право зарубежных стран охватывает широкий круг правоотношений, который, как правило, распределяется между собственно гражданским правом и торговым.

Торговое право отделилось от гражданского права еще в средние века, начиная с XI - XII.

Первоначально под торговым правом понималась собственно торговля, а такие виды работ как закупка сырья, производство продукта, перевозка, хранение, обработка не охватывалось торговым правом.

Сейчас торговое право регулирует весь процесс производства, сбыт, закупка сырья, а также всю торговлю и всю обслуживающую ее сферу: банковские дела, реклама, финансирование и т.д. Т.е. все услуги приносящие прибыль.

Торговое право - обособленная часть гражданского права, которая исключительно или преимущественно регулирует деятельность предпринимателей (индивидуальных и коллективных).

Торговое право считается специальным по отношению к гражданскому (общему) праву.

(“Специальный закон отменяет закон общий”.)

Но если норм специального права недостаточно, тогда субсидиарно (дополнительно) применяются нормы гражданского права.

Впервые торговое право возникло в средние века. Его родиной считается район Средиземноморья, где уже зародился феодализм. Города - XI - XII вв. - купечества - гильдии - функционировали по определенным правилам (обычаи + создаваемые правила), в составе купечеств-гильдий - коммерческие суды, т.к. общие суды были весьма формализованы (длит. время, сложные процессуальные правила и т.д., а в то время требовалась быстрота, эффективность и справедливость). Субъектами права были купцы. Постепенно все эти обычаи, условия торговли перекидывались в другие районы и города через путешественников (купцов).

Франция. Торговое право появилось впервые как отрасль в 17 веке. Кольбером было принято два закона:

1) 1673 г. - ордонанс о морской торговли.

2) 1681 г. - ордонанс о сухопутной торговли.

Эти законы были положены в основе кодекса Франции (1807 г.), который до сих пор действует.

Германия. В Германии кодификация произошла впервые в 19 веке.

Англия. (Торговое право - low-mershant) Торговля в Англии происходила на ярмарках, поэтому каждый купец обязан был получить лицензию на торговлю за определенную сумму. Суды были неформальные и решения принимались быстро на основе обычаев (взвешивание уток или монет).

1353г. - по закону о торговых судах торговые суды стали создаваться в больших городах, состояли из судьи и присяжных; принимались торговые обычаи в большей степени, чем нормы общего права.

С 1613 года суды общего права стали принимать к рассмотрению все споры, в том числе коммерческая сторона - истец должна была доказать наличие торгового обычая; суды общего права стали рассматривать их как обычаи в составе общего права; за ненадобностью торговые суды перестали существовать, следовательно торговое право в составе частного права. Поэтому в Англии нет ни гражданского, ни торгового кодексов.

Дуализм частного права (двойственность права) - страны, у которых есть и гражданское, и торговое право.

А о странах, где нет отдельно торгового и гражданского права, говорят, что нет дуализма частного права.

Швейцария. страна, которая пыталась преодолеть дуализм, но ничего не вышло. Был разработан “обязательственный закон” 1911 г. Все регулируется этим законом, а не гражданским кодексом. Но полностью преодолеть дуализм не удалось.

Италия. Это вторая страна, где также стремились преодолеть дуализм. Гражданский кодекс Италии 1942 г.

Нидерланды. В Нидерландах, где кодекс принимается и разрабатывался по книгам в течение многих лет, начиная с 70 годов, нормативный акт включает в себя и торговые сделки.