По страхованию вкладов" как конкурсный управляющий

§ 1. Цели и задачи Агентства по страхованию вкладов

как конкурсного управляющего

Учитывая значительную роль банков в обеспечении стабильности экономики страны, государство постоянно опекает кредитные организации на всех этапах их деятельности. Поэтому государственное вмешательство в банковскую деятельность осуществляется как на стадии создания и деятельности, так и на стадии ликвидации кредитных организаций. Банкротство кредитных организаций является одним из оснований их ликвидации. Являясь естественным результатом процесса очищения банковской системы от нежизнеспособных элементов, банкротство кредитных организаций может не только существенно отразиться на имущественном благосостоянии их клиентуры, но и спровоцировать системный кризис экономики.

С целью обеспечения государственного влияния на процедуру банкротства кредитных организаций, минимизации возможного ущерба кредиторов несостоятельных банков и обеспечения адекватного управления ликвидационными процедурами кредитных организаций с 2004 г. в законодательство о банкротстве кредитных организаций были внесены весьма серьезные изменения. В определенных социально значимых случаях Федеральный закон от 20 августа 2004 г. N 121-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" и признании утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" <1> заменил институт конкурсных управляющих - индивидуальных предпринимателей на специализированную организацию <2> - государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов". Деятельность АСВ в качестве конкурсного управляющего кредитных организаций является в настоящее время одной из особенностей процедуры банкротства кредитных организаций.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2004. N 4. Ст. 3536.

<2> В литературе довольно часто ее называют "корпоративным" конкурсным управляющим, имея в виду, что деятельностью по управлению ликвидационными процедурами будет заниматься не одно физическое лицо, а целый коллектив, корпорация - Агентство по страхованию вкладов. (см.: Турбанов А.В. Концепция деятельности государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" как конкурсного управляющего" // Банковское право. 2006. N 1. С. 2). О неудачном характере такого словоупотребления см. § 1 настоящей главы.

АСВ выполняет функции конкурсного управляющего в следующих случаях:

1) при банкротстве кредитных организаций, имевших лицензии Банка России на привлечение денежных средств физических лиц во вклады (п. 1 ст. 50.20 Закона о банкротстве кредитных организаций);

2) при банкротстве кредитных организаций, не имевших такой лицензии Банка России, если в арбитражный суд не будет представлена для утверждения в установленном порядке кандидатура конкурсного управляющего - физического лица. Аналогичным образом АСВ выполняет функции конкурсного управляющего кредитных организаций, не имевших "сберегательной" лицензии в случае освобождения или отстранения конкурсного управляющего - физического лица от исполнения обязанностей конкурсного управляющего (п. 3 ст. 50.11 Закона о банкротстве кредитных организаций);

3) при признании банкротом отсутствующей кредитной организации, т.е. кредитной организации, которая фактически прекратила свою деятельность, и установить ее место нахождения либо место нахождении ее руководителей не представляется возможным (ст. 52 Закона о банкротстве кредитных организаций).

Причем конкурсным управляющим в перечисленных случаях Агентство является в силу закона, т.е. соответствующие полномочия возникают у него автоматически с момента принятия арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства. Получается, что в определении арбитражного суда этот факт только закрепляется <1>.

--------------------------------

<1> Курбатов А.Я. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) кредитных организаций // Хозяйство и право. 2006. N 4 (приложение).

В соответствии с п. 6 ст. 50.20 Закона о банкротстве кредитных организаций АСВ осуществляет полномочия конкурсного управляющего через назначенного им из числа своих служащих представителя, действующего на основании доверенности. Поскольку не установлено иное, в данном случае должны применяться общие нормы о представительстве на основании доверенности и о порядке оформления доверенностей (ст. ст. 182 - 189 ГК РФ). Внутренние отношения между Агентством и его работником являются трудовыми. При этом назначение работника Агентства его представителем в деле о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации влечет изменение для него выполняемых функций и, как следствие, существенных условий трудового договора <1>.

--------------------------------

<1> Там же.

По общему правилу Агентство как конкурсный управляющий выступает в правоотношениях от имени кредитной организации. Это касается прежде всего текущих обязательств кредитной организации, которые изначально исполняются за счет средств кредитной организации (ст. 50.27 Закона о банкротстве кредитных организаций). Аналогичным образом Агентство как конкурсный управляющий предъявляет от имени кредитной организации (п. 1 ст. 50.34 Закона о банкротстве кредитных организаций) иски о признании сделки недействительной или применении последствий недействительности ничтожной сделки. Однако в случаях, предусмотренных законом (п. 2 ст. 28 Закона о банкротстве кредитных организаций, а также п. п. 2 - 5 ст. 103 Закона о банкротстве), Агентство по страхованию вкладов предъявляет иски о признании сделок недействительными или применении последствий недействительности ничтожной сделки от своего имени, а не от имени кредитной организации.

В связи с появлением специализированного конкурсного управляющего кредитных организаций в литературе обсуждаются две связанные с этим проблемы: о конфликте интересов, который может возникнуть у АСВ в ходе конкурсного производства, и о целесообразности замены индивидуальных арбитражных управляющих на специализированного конкурсного управляющего.

Как известно, Агентство по страхованию вкладов в настоящее время выполняет несколько социально значимых функций. Например, в соответствии с Законом о страховании вкладов Агентство является страховщиком по обязательному государственному страхованию банковских вкладов. Кроме того, с 2004 г. на АСВ возложены также функции по конкурсному управлению при банкротстве тех кредитных организаций, которые входили в систему страхования вкладов. В соответствии с п. 3 ч. 3 ст. 50.36 Закона о банкротстве кредитных организаций, требования АСВ по договорам банковского вклада и договорам банковского счета, перешедшие к нему в соответствии с Законом о страховании вкладов, подлежат удовлетворению в первую очередь. Таким образом, получается, что АСВ может стать конкурсным кредитором и конкурсным управляющим одновременно, что приведет к так называемому конфликту интересов <1>. Обоснованно предположить, что в указанной ситуации у АСВ может возникнуть намерение воспользоваться своим положением конкурсного управляющего и удовлетворить свои требования в обход существующих правил об очередности удовлетворения требования кредиторов. Между тем из п. 6 ст. 20 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что арбитражным управляющим не может быть лицо, которое является заинтересованным по отношению к должнику и кредиторам.

--------------------------------

<1> О понятии заинтересованного лица см.: Барчуков В.П. Статус государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" как конкурсного управляющего (ликвидатора) банков и организации, осуществляющей страхование банковских вкладов // Банковское право. 2006. N 1. С. 10.

Представляется, однако, что никакого "конфликта интересов" в действительности не происходит по следующим причинам.

Прежде всего такой конфликт интересов не допустил законодатель. Из ч. 3 ст. 13 Закона о страховании вкладов в делах о банкротстве банков права требования к банку, перешедшие к Агентству в результате выплаты им возмещения по вкладам, представляет федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 14 октября 2004 г. N 548 "Об уполномоченных федеральных органах исполнительной власти в области страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" Федеральная налоговая служба является таким уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Приказом Минфина России от 12 апреля 2005 г. N 56н утверждено Положение о порядке представления Федеральной налоговой службой в делах о банкротстве прав требования к банку, перешедших к государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" в результате выплаты указанной корпорацией возмещения по вкладам. В нем указано, что ФНС России исполняет свои обязанности по представлению прав требования Агентства к банку с даты принятия арбитражным судом решения о признании банка банкротом и об открытии в отношении его конкурсного производства и до завершения конкурсного производства. ФНС России действует от имени АСВ и в его интересах без доверенности следующим образом. В течение 10 рабочих дней после получения от АСВ уведомления о наличии требований Агентства к банку ФНС России предъявляет АСВ как конкурсному управляющему требование о включении этих требований в реестр требований кредиторов банка. При обозначении реквизитов счета, на который подлежат зачислению денежные средств, полученные в погашение требований Агентства в ходе конкурсного производства, ФНС России указывает банковские реквизиты счета Агентства, на котором учитываются средства фонда обязательного страхования вкладов. Если требования АСВ уже включены в реестр на основании сведений, имеющихся в банке, то ФНС России представляет интересы Агентства в деле о банкротстве на основании уведомлений об объеме требований Агентства, включенных в реестр. ФНС России осуществляет права конкурсного кредитора по включенным в реестр требованиям Агентства на собрании кредиторов, а также на заседании комитета кредиторов банка через своего представителя. ФНС России учитывает мнение Агентства при участии в собрании (заседании комитета) кредиторов.

Анализ изложенной процедуры деятельности ФНС России позволяет сделать вывод, что налоговая служба действует не в своих интересах, а в интересах Агентства. Однако неясно, от чьего имени действует ФНС России. В литературе был сделан вывод, что Федеральная налоговая служба, по сути, действует в качестве представителя Агентства по страхованию вкладов на основании закона в отношениях, возникших в результате суброгации <1>. Таким образом, согласно приведенной позиции ФНС России действует от имени АСВ как его представитель. Представляется, что такой вывод не вполне точен. В случае представительства конфликт интересов все равно предполагается, поскольку конкурсным кредитором остается АСВ. Чтобы избежать конфликта интересов, необходимо, чтобы ФНС России действовала от своего имени, но в интересах АСВ. В последнем случае ФНС, действительно, не требуется доверенность, что и отражено в нормативных правовых актах.

--------------------------------

<1> Курбатов А.Я. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) кредитных организаций // Хозяйство и право. 2006. N 4 (приложение).

Таким образом, законодатель предусмотрел процедуру, когда конкурсный кредитор и конкурсный управляющий не совпадают в одном лице. Эти функции выполняются организациями, которые не состоят в административном подчинении друг другу. Возложение функции конкурсного кредитора по требованиям АСВ на федеральный орган исполнительный власти является дополнительным аргументом в пользу вывода о публичном характере деятельности АСВ и особой заинтересованности государства в ее успешном осуществлении. Поскольку в отношениях по организации и функционированию системы страхования вкладов АСВ действует не в своих, а в государственных интересах, то его требование по взысканию из конкурсной массы суммы выплаченного страхового возмещения легко может предъявить другой государственный орган, также выражающий государственные интересы. При этом доверенность не требуется, поскольку требование ФНС России фактически предъявляется от имени государства.

Суммы, взысканные с банка-банкрота по требованиям АСВ, подлежат зачислению в фонд обязательного страхования вкладов, который подчинен специальному правовому режиму. Как справедливо указано в литературе, "денежные средства, полученные в результате взыскания с ликвидируемой кредитной организации задолженности перед Агентством, фактически не увеличивают размер имущества Агентства как юридического лица, не отражаются на величине фонда заработной платы его работников и т.д. В этой связи вряд ли правомерно говорить о какой-либо личной (материальной) заинтересованности представителей конкурсного управляющего и других работников Агентства при осуществлении функций конкурсного управляющего в получении денежных средств Агентством как конкурсным кредитором" <1>.

--------------------------------

<1> Барчуков В.П. Статус государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" как конкурсного управляющего (ликвидатора) банков и организации, осуществляющей страхование банковских вкладов // Банковское право. 2006. N 1. С. 12.

Обоснованность замены индивидуальных конкурсных управляющих объясняется в литературе низкой эффективностью их деятельности. По мнению А.В. Турбанова, конкурсный управляющий, являющийся физическим лицом, объективно не мог не испытывать серьезного психологического воздействия со стороны отдельных кредиторов, а также должников и иных заинтересованных лиц. Нередко он попадал в имущественную зависимость от этих лиц, что влекло несправедливое или даже незаконное распределение имущества должника <1>. Статус конкурсного управляющего как индивидуального предпринимателя мотивировал его на ведение дел прежде всего в своих личных интересах, он был заинтересован в максимально продолжительных сроках конкурсного производства и высокой оплате своих услуг. При этом, не обладая организационными, финансовыми и интеллектуальными ресурсами специализированной организации, он зачастую объективно не был способен осуществить быстрое и эффективное проведение конкурсного производства, выявление и возврат активов кредитной организации <2>. Практика показала ограниченность возможностей арбитражных управляющих - индивидуальных предпринимателей, поскольку основная направленность их деятельности (получение прибыли), а также силы и средства, которыми они располагали, не соответствовали публичному характеру, сложности и большому объему работы при банкротстве кредитных организаций <3>.

--------------------------------

<1> Турбанов А.В. Концепция деятельности государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" как конкурсного управляющего // Банковское право. 2006. N 1. С. 2.

<2> Агапцев Г.Ю. Корпоративный ликвидатор: на смену "частнику" // Банковское дело в Москве. 2005. N 3. С. 24, 25.

<3> Барчуков В.П. Статус государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" как конкурсного управляющего (ликвидатора) банков и организации, осуществляющей страхование банковских вкладов // Банковское право. 2006. N 1. С. 9.

Результаты деятельности индивидуальных конкурсных управляющих кредитных организаций до 2004 г. демонстрируют слабую эффективность их работы. В ряде случаев крупные кредиторы захватывали контроль над конкурсным производством и, будучи включенными в состав комитета кредиторов, нарушали права миноритарных кредиторов, в частности вкладчиков. Сохранялся высокий уровень расходов конкурсной массы на проведение ликвидационных процедур (внеочередные платежи) в ущерб основной задаче - расчетам с кредиторами. При среднем уровне расходов 20,7% от размера конкурсной массы по всем ликвидируемым кредитным организациям в 53% ликвидированных банков расходы на проведение ликвидационных процедур составили свыше 50% конкурсной массы, а в 21,6% ликвидированных банков сформированная конкурсная масса была полностью направлена на расходы по ликвидации должников. В результате общая сумма признанных требований кредиторов кредитных организаций, запись о ликвидации которых внесена в Единый государственный реестр юридических лиц по состоянию на 1 января 2005 г., составила 249,35 млрд. руб., из которых были удовлетворены требования кредиторов на сумму 15,28 млрд. руб., что составляет 6,1% от суммы признанных требований, в том числе:

- признанные требования физических лиц - вкладчиков кредитных организаций в сумме 10,22 млрд. руб. удовлетворены на сумму 5,94 млрд. руб. (58,12%);

- признанные требования работников кредитной организации по заработной плате в сумме 0,20 млрд. руб. удовлетворены на сумму 0,14 млрд. руб. (68,8%);

- признанные требования юридических лиц, заявленные в установленный срок, в сумме 238,3 млрд. рублей удовлетворены на сумму 9,19 млрд. руб. <1>.

--------------------------------

<1> Материалы международного семинара "Международный опыт по применению мер к слабым банкам". Москва, Центральный банк Российской Федерации, 14 - 15 марта 2005 г. С. 8 - 10.

В результате возложения на АСВ функции конкурсного управляющего кредитных организаций была достигнута оптимизация расходов на конкурсное производство за счет разумного режима экономии денежных средств и сокращения сроков конкурсного производства. Такой результат был получен по следующим причинам. Прежде всего Агентство по страхованию вкладов не преследует цель извлечения прибыли в результате осуществляемого им конкурсного производства, поскольку, во-первых, является некоммерческой организацией и, во-вторых, не имеет права получать вознаграждения в силу прямого указания закона (п. 1 ст. 50.20 Закона о банкротстве кредитных организаций). Агентство финансирует расходы по конкурсному процессу за счет собственного имущества и только потом получает возмещение за счет сформированной им конкурсной массы. По указанной причине Агентство совершенно не заинтересовано в затягивании сроков конкурсного производства. Кроме того, Агентство является юридическим лицом со статусом, близким к органам управления банковской системой, создано на федеральном уровне. Поэтому на него "практически невозможно оказать какое-либо влияние со стороны кредиторов, собственников, менеджмента и должников кредитной организации" <1>. Поскольку Агентство является юридическим лицом, то все действия по ведению конкурсного производства в нескольких кредитных организациях фактически выполняет один и тот же определенный коллектив сотрудников АСВ, состоящий из профессионалов, специализирующихся на соответствующих узких участках работы. В результате Агентство имеет возможность перераспределять трудовые ресурсы, повышать эффективность проводимых мероприятий, сокращать сроки конкурсного производства, уменьшать расходы на конкурсное управление и в конечном итоге увеличивать степень удовлетворения требований кредиторов ликвидируемых банков <2>.

--------------------------------

<1> Турбанов А.В. Формирование целостной системы защиты интересов кредиторов банков // Деньги и кредит. 2005. N 1. С. 9.

<2> Там же.

В течение 2007 г. Агентство было утверждено конкурсным управляющим (ликвидатором) в 52 кредитных организациях. При этом было обеспечено завершение конкурсного производства (принудительной ликвидации) по 48 кредитным организациям, в том числе по 14 банкам, которые фактически являлись отсутствующими должниками. Из 48 банков, конкурсное производство (принудительная ликвидация) по которым завершилось в 2007 г., в 10 ликвидационный процесс длился менее одного года, в 23 - от одного до полутора лет, в 11 - от полутора до двух лет, в четырех - превысил два года. Анализ средней длительности конкурсного производства (принудительной ликвидации) банков, ликвидационные процедуры по которым были завершены, показывает, что данный показатель по кредитным организациям, у которых лицензии были отозваны в 2006 г., сократился в 1,5 раза по сравнению с этим же показателем по банкам, лицензии которых отзывались в конце 2004 г. и в 2005 г. В 2008 г. Агентство осуществляло функции конкурсного управляющего (ликвидатора) в 111 кредитных организациях. В течение указанного периода Агентство было назначено конкурсным управляющим (ликвидатором) 21 кредитной организацией. В 46 кредитных организациях конкурсное производство (ликвидация) было завершено. Всего же Агентство с начала своей деятельности в качестве конкурсного управляющего (ликвидатора) осуществляло ликвидационные процедуры в 182 кредитных организациях <1>.

--------------------------------

<1> Отчет государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" за 2008 г. Утвержден советом директоров Агентства 17 марта 2009 года. Протокол N 1. С. 25.

Помимо сокращения сроков конкурсного производство АСВ изыскивает и другие источники экономии средств кредитной организации - банкрота. Например, с целью сокращения расходов на осуществление процедур ликвидации кредитных организаций в 2007 г. Агентство в основном самостоятельно выступало в качестве организатора торгов <1>. С целью сокращения сроков банкротства (принудительной ликвидации), а также экономии конкурсной (имущественной) массы Агентство осуществляло часть неотложных текущих расходов за свой счет, с последующим возмещением их из конкурсной (имущественной) массы кредитных организаций. В 2007 г. были проавансированы текущие расходы на сумму 45,1 млн. руб. Ликвидируемыми банками возмещено Агентству 37,2 млн. руб. Увеличение объемов авансирования обусловлено ростом количества банков, находившихся в процессе конкурсного производства (принудительной ликвидации). Из суммы авансированных средств списано на убытки Агентства 97 тыс. руб. Данные денежные средства были направлены на финансирование расходов по кредитным организациям, фактически являвшимся отсутствующими должниками <2>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 20.

<2> Годовой отчет государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" за 2007 год. Утвержден советом директоров 17 марта 2007 г. С. 25.

Анализ всей деятельности государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" как конкурсного управляющего (ликвидатора) кредитных организаций позволяет поддержать сделанный в литературе вывод, что передача функций по ликвидации несостоятельных банков Агентству по страхованию вкладов представляет собой минимально затратный способ поддержания доверия общества к финансовой системе при банкротстве банков <1>.

--------------------------------

<1> Турбанов А.В. Концепция деятельности государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" как конкурсного управляющего" // Банковское право. 2006. N 1. С. 2.

Основные направления деятельности Агентства по страхованию вкладов как конкурсного управляющего определены в Концепции деятельности государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" по реализации положений Закона о банкротстве кредитных организаций, принятой решением правления государственной корпорации АСВ от 25 ноября 2004 г. и одобренной решением совета директоров государственной корпорации АСВ 9 декабря 2004 г. (далее - Концепция). В этом документе указано, что целями деятельности Агентства как конкурсного управляющего являются эффективное функционирование системы управления процедурами банкротства при строгом соблюдении прав и законных интересов кредиторов, кредитной организации, общества и государства, повышение доверия к банковской системе.

В соответствии с указанными целями Агентство осуществляет решение следующих основных задач конкурсного производства:

- своевременное установление и урегулирование требований кредиторов; формирование конкурсной массы в максимально возможном размере; обеспечение полной сохранности имущества ликвидируемой кредитной организации; проведение расчетов с кредиторами в минимальные сроки и в наиболее полном размере;

- выявление и оспаривание сделок, заключенных кредитной организацией в ущерб ее имущественным интересам (сомнительные сделки); поиск и истребование от третьих лиц незаконно удерживаемого имущества кредитной организации; обеспечение привлечения к ответственности лиц, виновных в доведении кредитной организации до банкротства;

- оптимизация расходов на конкурсное производство путем разумного сочетания режима экономии денежных средств с необходимостью осуществления затрат в целях решения всего комплекса задач конкурсного управления.

Наряду с задачами конкурсного производства, связанными с ликвидацией конкретных кредитных организаций и осуществлением расчетов с их кредиторами, Агентство решает задачи общего характера, направленные на выявление причин и условий, вызвавших банкротство кредитных организаций, разработку предложений по предупреждению банкротства в банковской системе.

§ 2. Формирование конкурсной массы

Своевременное установление и урегулирование требований кредиторов, формирование конкурсной массы в максимально возможном размере, проведение расчетов с кредиторами в минимальные сроки являются одной из основных задач Агентства как конкурсного управляющего.

Для выполнения указанной задачи конкурсный управляющий обязан выполнить следующие действия, предусмотренные ст. 50.21 Закона о банкротстве кредитных организаций. Ею предусмотрено, что конкурсный управляющий обязан:

- принять в ведение имущество кредитной организации, провести его инвентаризацию;

- привлечь независимого оценщика для оценки имущества кредитной организации, за исключением случаев, предусмотренных законом;

- принять меры по обеспечению сохранности имущества кредитной организации; предъявить к третьим лицам, имеющим задолженность перед кредитной организацией, требования о ее взыскании; принять меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества кредитной организации, находящегося у третьих лиц.

Основными мероприятиями по формированию конкурсной массы являются: поиск, инвентаризация и оценка имущества ликвидируемых банков; взыскание задолженности с должников; продажа имущества в порядке, установленном действующим законодательством; оспаривание сомнительных сделок должника.

В 2008 г. Агентством в 20 ликвидируемых кредитных организациях была проведена инвентаризация имущества, суммарная балансовая стоимость которого составила 6849 млн. руб. В 57 ликвидируемых кредитных организациях организовано проведение независимой оценки их имущества. Оценка имущества балансовой стоимостью менее 100 тыс. руб. в ряде случаев производилась непосредственно Агентством без привлечения независимого оценщика в порядке, предусмотренном законодательством о несостоятельности (банкротстве). Оценка показала, что в большинстве случаев (67%) рыночная стоимость активов составила 15% их балансовой стоимости. Наихудший показатель соотношения размеров рыночной и балансовой стоимости активов - в среднем 3,5% - отмечен в ликвидируемых кредитных организациях, несостоятельность которых наступила вследствие неправомерных действий менеджмента, в том числе направленных на вывод ликвидных активов накануне отзыва лицензии на осуществление банковских операций. За 2008 г. в конкурсную массу поступило 4399 млн. руб. (в 1,7 раза больше, чем в 2007 г.), в том числе: 2481 млн. руб. - средства обязательных резервов, перечисленные Банком России, и остатки средств на корреспондентских счетах в Банке России; 1918 млн. руб. - от реализации и возврата активов (972 млн. руб. - возвращены средства с корреспондентских счетов в банках; 679 млн. руб. - от взыскания и продажи ссудной задолженности; 210 млн. руб. - от продажи недвижимости; 8 млн. руб. - от реализации ценных бумаг; 7 млн. руб. - от погашения векселей; 42 млн. руб. - от реализации прочего имущества) <1>.

--------------------------------

<1> Отчет государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" за 2008 год. Утвержден советом директоров Агентства 17 марта 2009 г. Протокол N 1. С. 30.

§ 3. Установление требований кредиторов

и ведение реестра кредиторов

После формирования конкурсной массы АСВ как конкурсный управляющий должно произвести расчеты с кредиторами кредитной организации - банкрота. Для выполнения этой задачи Агентство обязано установить требования кредиторов в порядке, предусмотренном ст. ст. 50.28 и 50.29 Закона о банкротстве кредитных организаций и вести реестр требований кредиторов.

По общему правилу ч. 6 ст. 16 общего Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом. В изъятие из этого общего правила Закон о банкротстве кредитных организаций установил, что право и обязанность устанавливать требования кредиторов принадлежат конкурсному управляющему в порядке, предусмотренном ст. ст. 50.28 и 50.29 Закона о банкротстве кредитных организаций.

В ходе этой деятельности Агентством в 2007 г. рассмотрено около 7 тыс. требований кредиторов почти 100 банков, из них более 6,5 тыс. требований установлено. Всего по состоянию на 1 января 2008 г. установлены требовании более 26,6 тыс. кредиторов банков, ликвидационные процедуры в которых не завершены, на общую сумму 13,7 млрд. руб. Одну треть признанных требований составляет задолженность перед вкладчиками. В 2008 г. Агентством рассмотрено и установлено более 9,5 тыс. требований кредиторов почти 60 банков <1>.

--------------------------------

<1> Отчет государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" за 2008 год. Утвержден советом директоров Агентства 17 марта 2009 г. Протокол N 1. С. 40.

Выполнение функций по ведению реестра кредиторов банков-банкротов и установлению требований кредиторов вызывает затруднения в тех кредитных организациях, в которых на момент отзыва лицензии были нарушены или отсутствовали электронные базы бухгалтерского учета, позволяющие проанализировать историю возникновения требований и оценить их обоснованность. В 2007 г. таких банков было 11. Установление требований кредиторов в этих случаях сопряжено с обработкой большого массива архивных материалов. Указанная работа предполагает дополнительный поиск информации о кредитах из различных источников, таких как Банк России, арбитражные суды и налоговые органы. Отсутствие данных о кредиторах несостоятельной кредитной организации может образоваться по разным причинам, в том числе в результате мошеннических действий. Так, по данным АСВ, руководитель АКБ "Союзобщемашбанк", совершивший сделки, предположительно ставшие причиной банкротства банка (вывод около 80% активов на покупку неликвидных векселей и выдачу заведомо безвозвратных кредитов подставным юридическим лицам), уволился из кредитной организации за два месяца до отзыва у банка лицензии. Новый председатель правления уволил из банка практически всех сотрудников банка, в том числе имеющих право подписи финансово-хозяйственных документов, а затем направил в совет директоров заявление об увольнении по собственному желанию. Совет директоров уволил председателя правления банка в тот же день без назначения нового руководителя или лица, исполняющего его обязанности. Следующие 17 дней банк находился в состоянии безвластия. В результате назначенная затем временная администрация Банка России по управлению банком выявила отсутствие кредитно-вексельных досье по всем ссудам, отраженным на балансе банка, без которых взыскание задолженности невозможно <1>. Позитивной тенденцией является тот факт, что в 2008 г. в отличие от предыдущих лет Агентство не получало в управление банки, в которых на момент отзыва лицензии были нарушены или отсутствовали электронные базы бухгалтерского учета, позволяющие проанализировать историю возникновения задолженности кредитной организации и оценить ее обоснованность. Также в 2008 г. Агентству не пришлось восстанавливать реестры требований кредиторов. Данная ситуация зачастую возникает тогда, когда необходимая информация не передается Агентству предыдущими конкурсными управляющими (ликвидаторами) <2>.

--------------------------------

<1> Доклад заместителя начальника Экспертно-аналитического управления Департамента ликвидации банков АСВ Медведевой Ю.С., произнесенный 19 сентября 2007 г. на заседании Комиссии по законодательству в сфере деятельности кредитных организаций и финансовых рынков Ассоциации юристов России. С. 11 - 12.

<2> Отчет государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" за 2008 год. Утвержден советом директоров Агентства 17 марта 2009 года. Протокол N 1. С. 40.

§ 4. Удовлетворение требований кредиторов

По данным годового отчета Агентства по страхованию вкладов за 2007 г. видно, что в результате работы, проведенной АСВ, существенно возросла степень удовлетворения требований кредиторов ликвидируемых банков. Средневзвешенный процент удовлетворения требований кредиторов в банках с завершенным в течение 2007 г. конкурсным производством (ликвидацией) достиг 60,6% против 5,2% по итогам 2006 г. При этом в 24 кредитных организациях, в которых конкурсное производство (ликвидация) было в 2007 г. завершено, требования кредиторов были удовлетворены в полном объеме (в 2006 г. таких банков было лишь 10) <1>. В 2008 г. проводились выплаты более 5200 кредиторам 62 ликвидируемых банков, в том числе более 3200 вкладчикам. На выплаты направлено около 2 млрд. руб. <2>. Средний процент удовлетворения требований кредиторов в 2008 г. составил 18,9% при аналогичном показателе в прошлом отчетном периоде 17,7% <3>.

--------------------------------

<1> Годовой отчет государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" за 2007 год. Утвержден советом директоров 17 марта 2008 г. С. 18 - 19, 22.

<2> Отчет государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" за 2008 год. Утвержден советом директоров Агентства 17 марта 2009 г. Протокол N 1. С. 40.

<3> Там же.

§ 5. Привлечение к ответственности лиц, виновных

в доведении кредитной организации до банкротства

Участники (учредители) и соответствующие должностные лица кредитной организации могут быть привлечены к административной, уголовной и гражданско-правовой ответственности в случае, если они способствовали доведению этой кредитной организации до банкротства. Административная ответственность виновных лиц за преднамеренное банкротство установлена ст. 14.12 КоАП РФ, уголовная - ст. 169 УК РФ.

Гражданско-правовая ответственность руководящих должностных лиц кредитной организации носит субсидиарный характер. Она установлена ст. 14 Закона о банкротстве кредитных организаций, а также регулируется ст. 399 ГК РФ.

Статьей 14 Закона о банкротстве кредитных организаций предусмотрено, что учредители (участники), члены совета директоров (наблюдательного совета), руководители кредитной организации могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по долгам кредитной организации в случае ее банкротства. Основанием ответственности этих лиц является их вина, которая устанавливается судом или арбитражным судом. Банкротство кредитной организации считается наступившим по вине ее руководителей, которые имеют право давать обязательные для данной кредитной организации указания или имеют возможность иным образом определять ее действия, если судом будет установлено, что указанные лица давали указания, прямо или косвенно направленные на доведение кредитной организации до банкротства (действия). Другим основанием для применения субсидиарной ответственности является бездействие указанных выше лиц. В этом случае судом должно быть установлено, что указанные лица не совершили тех действий, которые они в соответствии с Законом о банкротстве кредитных организаций были обязаны совершить для предотвращения банкротства кредитной организации.

Таким образом, ст. 14 Закона о банкротстве кредитных организаций предусматривает субсидиарную ответственность по обязательствам кредитной организации за действия и бездействие. Причем ответственность за соответствующие действия и бездействие несут разные лица. Субсидиарная ответственность за действия предусмотрена для руководителей, учредителей (участников), членов совета директоров (наблюдательного совета), которые давали указания, прямо или косвенно направленные на доведение кредитной организации до банкротства. Ответственность за бездействие установлена только для руководителей, которые имеют право давать обязательные для кредитной организации указания или имеют возможность иным образом определять ее действия. Ответственность применяется, если банкротство банка наступило по их вине, поскольку они не выполнили действий, которые обязаны были совершить для предотвращения банкротства банка.

В ходе выполнения работы по выявлению лиц, виновных в доведении кредитной организации до банкротства, Агентство по страхованию вкладов изучает конкретные обстоятельства и причины банкротства кредитных организаций. По мнению АСВ, изложенному в годовом отчете за 2008 г., основной причиной банкротства банков являются неразумные и (или) недобросовестные, нередко противоправные действия, а также бездействие их единоличных и коллегиальных органов управления <1>.

--------------------------------

<1> Отчет государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" за 2008 год. Утвержден советом директоров Агентства 17 марта 2009 г. Протокол N 1. С. 22.

Обобщение деятельности Агентства по страхованию вкладов позволило выявить три типичные схемы доведения банка до банкротства.

1. Банк за короткое время, непосредственно предшествующее отзыву лицензии на осуществление банковских операций, приобретает заведомо неликвидные акты (векселя либо права требования по кредитам юридических лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятельность и не имеющих имущества для исполнения своих обязательств); доля таких активов в балансе банка достигает от 7 до 99%; платежеспособность банка не поддерживается.

2. Банк приобретает неликвидные активы постепенно, в течение 2 - 3 лет, предшествующих отзыву лицензии; постепенное и неуклонное ухудшение финансового состояния скрывается путем фальсификации бухгалтерской отчетности; платежеспособность поддерживается за счет привлеченных средств.

3. После отзыва у банка лицензии устанавливается невозможность взыскания дебиторской задолженности в связи с отсутствием электронной базы данных и документов, подтверждающих права требования к заемщикам <1>.

--------------------------------

<1> См.: Доклад заместителя начальника Экспертно-аналитического управления Департамента ликвидации банков АСВ Медведевой Ю.С., произнесенный 19 сентября 2007 г. на заседании Комиссии по законодательству в сфере деятельности кредитных организаций и финансовых рынков Ассоциации юристов России. С. 2 - 3. Далее по тексту используется ее материал.

Для выявления фактов доведения кредитной организации до банкротства Агентство проводит проверки кредитных организаций. За 2007 г. проведены проверки обстоятельств банкротства 41 кредитной организации. По итогам указанных проверок в суды предъявлены восемь исковых заявлений о привлечении руководителей, членов совета директоров к субсидиарной ответственности по обязательствам банков на общую сумму 3797 млн. руб. и четыре иска на общую сумму 832 млн. руб. В 2007 г. удовлетворено четыре иска о субсидиарной ответственности руководителей, членов совета директоров, акционеров банков на общую сумму 1754 млн. руб. На начало 2008 г. имелось 17 уголовных дел, возбужденных по фактам причинения ущерба кредитным организациям, конкурсным управляющим (ликвидатором) которых является Агентство. В 2007 г. судом впервые вынесен обвинительный приговор в отношении руководителя кредитной организации по ст. 196 УК РФ, правоохранительными органами в целях обеспечения гражданских исков чаще стал использоваться арест имущества обвиняемых и подозреваемых лиц <1>.

--------------------------------

<1> Годовой отчет государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" за 2007 год. Утвержден советом директоров Агентства 17 марта 2008 г. С. 23 - 24.

В процессе осуществления рассматриваемой работы Агентство столкнулось с целым рядом проблем правоприменительного характера <1>.

--------------------------------

<1> Доклад Медведевой Ю.С. на заседании Комиссии по законодательству в сфере деятельности кредитных организаций и финансовых рынков Ассоциации юристов России 19 сентября 2007 г.

1. Для привлечения соответствующих лиц к ответственности необходимо доказать наличие причинно-следственной связи между их действиями (бездействием) и наступившим банкротством банка.

Выявление указанной причинно-следственной связи вызывает затруднения, учитывая:

- во-первых, что в подавляющем большинстве случаев к банкротству банка приводит не одно какое-то указание должностного лица банка, а целый комплекс причин;

- во-вторых, наличие такой причинной связи не всегда очевидно, поскольку для ее выявления требуется экономический и юридический анализ всех совершенных банком сделок за длительный период времени. Например, наличие внешних признаков банкротства банка может длительное время маскироваться за счет постоянного привлечения денежных средств в размере, необходимом для исполнения распоряжений клиентов. Так, при выявлении обстоятельств банкротства ООО "КБ "Содбизнесбанк" было установлено, что за два года до отзыва у банка лицензии одним из руководителей банка были приобретены векселя организаций, не осуществляющих предпринимательскую деятельность и не имеющих имущество для погашения собственных обязательств. Общий объем таких векселей составил около 60% активов банка, что привело к появлению у банка "отрицательного" капитала и недостаточности имущества для исполнения своих обязательств. В течение последующих двух лет банк скрывал свою финансовую несостоятельность, меняя одни неликвидные активы на другие по стандартной схеме: приобретенные векселя продавались подставным юридическим лицам, не осуществляющим предпринимательскую деятельность. Полученные денежные средства выдавались в виде кредитов другим таким же подставным юридическим лицам, которые впоследствии погашали свою задолженность перед банком денежными средствами, полученными от этого же банка. При этом платежеспособность банка поддерживалась за счет агрессивной кампании по привлечению денежных средств (преимущественно во вклады). В судебном процессе ответчики (лица, заключавшие такие сделки по приобретению неликвидных векселей, и лица, скрывавшие состояние банка) единодушно утверждали, что приобретенные векселя являлись ликвидным активом, так как впоследствии были реализованы. Именно Агентство как истец обязано доказать наличие причинно-следственной связи между сделками по приобретению векселей и наступившим через два года банкротством банка. Соответственно у Агентства может появиться невыполнимая задача - установить всю цепочку в несколько сот (или тысяч) сделок, сменявших на протяжении двух лет один неликвидный актив на другой, доказывая неликвидность каждого из них <1>.

--------------------------------

<1> Доклад Медведевой Ю.С. на заседании Комиссии по законодательству в сфере деятельности кредитных организаций и финансовых рынков Ассоциации юристов России 19 сентября 2007 г. С. 4 - 6.

2. Обязательным условием субсидиарной ответственности должностных лиц банка является доказанный в суде факт их вины в доведении кредитной организации до банкротства. Вина определяется как психическое отношение лица к совершенным им противоправным действиям или противоправному бездействию. В соответствии со ст. 401 ГК РФ лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Пунктом 2 ст. 401 ГК РФ предусмотрено, что бремя доказывания отсутствия вины возлагается на лицо, нарушившее обязательство. Однако указанное правило о распределении бремени доказывания не применяется судами при рассмотрении исков АСВ к должностным лицам банков о привлечении их к субсидиарной ответственности по долгам банков. Бремя доказывания виновности указанных должностных лиц несостоятельной кредитной организации возлагается в этом случае на истца - Агентство по страхованию вкладов <1>. Выполнение этой задачи представляет большие трудности. Например, в рамках приведенного выше примера о приобретении банками векселей подставных юридических лиц Агентству следовало бы доказать, что факт отсутствия какой-либо деятельности векселедателя известен сотрудникам банка, совершившим сделку. Это не всегда можно сделать <2>.

--------------------------------

<1> Доклад Медведевой Ю.С. на заседании Комиссии по законодательству в сфере деятельности кредитных организаций и финансовых рынков Ассоциации юристов России 19 сентября 2007 г. С. 6.

<2> О конкретных приемах доказывания вины должностных лиц банка в доведении его до банкротства см.: Доклад Медведевой Ю.С. на заседании Комиссии по законодательству в сфере деятельности кредитных организаций и финансовых рынков Ассоциации юристов России 19 сентября 2007 г. С. 7 - 8.

Кроме того, ряд решений по формированию кредитной политики банка принимает не единоличный исполнительный орган, а его коллегиальный орган - совет директоров или общее собрание участников (акционеров) банка. Принятые ими решения обязательны для кредитной организации. Однако невозможно установить степень вины каждого из членов этих коллегиальных органов. Кроме того, всегда могут оказаться члены коллегиальных органов, которые по разным причинам не участвовали в его работе в момент принятия им того или иного решения, и т.п.

3. Следующей проблемой применения законодательства о субсидиарной ответственности за доведение кредитной организации до банкротства являются коллизии в законодательстве, определяющем размер этой ответственности. В соответствии с п. 5 ст. 129 общего Закона о банкротстве размер ответственности лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности, определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации-должника. Указанный подход в определении размера убытков, взыскиваемых с субсидиарного должника, не соответствует принципу полного возмещения убытков, сформулированному в п. 1 ст. 15 ГК РФ, и не учитывает особенности взаиморасчетов с кредиторами в рамках конкурсного производства.

В ходе конкурсного производства могут быть заявлены следующие требования: 1) требования кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов; 2) требования кредиторов за реестром требований кредиторов; 3) внеочередные требования по текущим обязательствам банка. Однако требования кредиторов первой очереди, предъявленные после закрытия реестра, но до завершения расчетов со всеми кредиторами, удовлетворяются после завершения расчетов с кредиторами первой очереди, предъявившими свои требования в установленный срок, но до удовлетворения требований кредиторов последующей очереди (п. 6 ст. 50.40 Закона о банкротстве кредитных организаций). Удовлетворение требований кредиторов второй очереди, предъявленных после закрытия реестра, аналогично порядку, рассмотренному выше. Таким образом, до удовлетворения требований, включенных во вторую очередь реестра, денежные средства банка будут направлены на удовлетворение зареестровых требований кредиторов первой очереди. Кроме того, средства, полученные от лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности, должны быть в первую очередь направлены на совершение текущих платежей в полном соответствии с требованием ст. 50.27, п. 1 ст. 50.36 Закона о банкротстве кредитных организаций. Однако размер субсидиарной ответственности, рассчитанный по правилам ст. 129 общего Закона о банкротстве, не учитывает ни зареестровые требования, ни текущие платежи кредитной организации. Отсюда следует, что суммы, взысканные с лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности за доведение кредитной организации до банкротства, окажутся недостаточными для удовлетворения всех требований кредиторов, в том числе включенных в реестр требований кредиторов. Следовательно, отсутствуют основания для вывода о полной компенсации всех убытков, причиненных кредиторам несостоятельной кредитной организации по вине ее руководящих должностях лиц через конструкцию субсидиарной ответственности, предусмотренной законодательством о банкротстве. По информации АСВ, Агентство предъявляет к должностным лицам, виновным в доведении кредитной организации до банкротства, требования, расчет которых основывается не на норме ст. 129 общего Закона о банкротстве, а на основе общегражданского принципа о полном возмещении убытков. При рассмотрении двух исков (ООО "СБС-Банк" и АКБ "ОНЭСТ Банк") этот расчет признан судами обоснованным, однако появление таких решений не решает затронутой проблемы, поскольку указанные решения являются единичными и не свидетельствуют о появлении соответствующей тенденции при рассмотрении судами указанной категории споров <1>.

--------------------------------

<1> Доклад Медведевой Ю.С. на заседании Комиссии по законодательству в сфере деятельности кредитных организаций и финансовых рынков Ассоциации юристов России 19 сентября 2007 г. С. 9 - 12.

В результате анализа всех перечисленных выше проблем применения субсидиарной ответственности к учредителям и должностным лицам банков в литературе был сделан вывод о ее неэффективности, а редкие примеры применения судами этой ответственности - исключение из общего правила. Одним из вариантов решения всех перечисленных выше проблем субсидиарной ответственности за доведение кредитной организации до банкротства некоторые исследователи видят признание субсидиарной ответственности учредителей (участников, акционеров) кредитных организаций признаком (риском осуществления) банковской деятельности <1>. Представляется, однако, что такой подход не является обоснованным. Его реализация на практике может привести к активному нежеланию потенциальных учредителей заниматься банковским бизнесом, что нанесет ущерб дальнейшему развитию банковской системы Российской Федерации. С другой стороны, использование этого подхода в законодательстве будет провоцировать учредителей на создание "теневых" банков, использование иных правовых конструкций - государственных корпораций, кредитных кооперативов и т.п., чтобы обойти правило о субсидиарной ответственности.

--------------------------------

<1> Курбатов А. Субсидиарная ответственность учредителей (участников) кредитной организации при ее банкротстве // Хозяйство и право. 2006. N 2.

§ 6. Оспаривание сомнительных сделок

Виды сделок, которые могут быть признаны недействительными по иску Агентства, перечислены в ст. ст. 28, 50.34 Закона о банкротстве кредитных организаций, а также в п. п. 2 - 5 ст. 103 общего Закона о банкротстве. В 2007 г. в производстве судов общей юрисдикции и арбитражных судов находилось 104 дела об оспаривании сомнительных сделок. В 43 случаях требования Агентства были удовлетворены, в удовлетворении 39 исков было отказано. В пяти случаях после предъявления в суд иска о взыскании ненадлежащим образом погашенного кредита ответчики добровольно, не дожидаясь решения суда, погасили задолженность. Поступление денежных средств в конкурсную массу банков-банкротов в результате судебного оспаривания Агентством сомнительных сделок в 2007 г. составило 112,7 млн. руб., в том числе добровольное погашение или погашение в соответствии с мировыми соглашениями - 227 млн. руб. <1>. В 2008 г. в производстве судов общей юрисдикции и арбитражных судов находилось 99 дел об оспаривании сомнительных сделок ликвидируемых кредитных организаций. В 43 случаях требования Агентства были удовлетворены, по 23 искам было отказано. По восьми делам производство прекращено по различным основаниям. В судах первой инстанции продолжается рассмотрение 25 исков <2>.

--------------------------------

<1> Годовой отчет государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" за 2007 год. Утвержден советом директоров Агентства 17 марта 2008 г. С. 23 - 24.

<2> Отчет государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" за 2008 год. Утвержден советом директоров Агентства 17 марта 2009 г. Протокол N 1. С. 33 - 34.