Обыск и выемка

Обыск - это следственное действие, производимое на основе постанов-

ления лица, осуществляющее предварительное расследование, или решения

суда, состоящее в обследовании любого доступного места или физического

лица в целях обнаружения и изъятия орудий преступления, предметов, доку-

ментов и ценностей, которые могут иметь значение для производства по уго-

ловному делу, а также для обнаружения разыскиваемых лиц и трупов.

Обыск в наибольшей степени стесняет права гражданина и требует

особо четкого соблюдения нравственных норм. А. Ф. Кони писал об обыске:

«Эти следственные действия до такой степени вносят смуту в жизнь честного

человека и в отношение к нему окружающих, что должны быть предприни-

маемы с большой осторожностью»16.

Обыск, как правило, производится у подозреваемого, обвиняемо-

го. Вместе с тем не исключается возможность производства обыска у

свидетеля, потерпевшего, а также у лиц, вообще не обладающих ни-

каким процессуальным статусом.

Обыск производится тогда, когда для этого есть достаточные правовые

основания, когда он необходим по обстоятельствам дела и, следовательно,

нравственно оправдан.

Основанием производства обыска является мотивированное по-

становление следователя (дознавателя). Для проведения обыска в

жилище или личного обыска необходимо решение суда, принимаемое

им по ходатайству лица, осуществляющего предварительное рассле-

дование (см. п. 5 и 6 ч. 2 ст. 29 и п. 5 ч. 2 ст. 37 УПК РФ и комментарий

к ним).

Согласно ч. 5 ст. 165 УПК РФ в исключительных случаях, когда

производство обыска не терпит отлагательства, он может быть произ-

веден на основании постановления следователя без судебного реше-

ния. Следователь в течение 24 часов с момента начала обыска уве-

домляет судью и прокурора о его производстве. К уведомлению сле-

дователя прилагаются копии постановления о производстве обыска и

протокол обыска. Это необходимо для проверки законности решения о

его производстве. Если судья признает производство обыска незакон-

ным, все доказательства, полученные в процессе обыска, признаются

недопустимыми в соответствии со ст. 75 УПК РФ.

Незаконное производство обыска — грубое нарушение конституцион-

ных прав гражданина. Обыск без соответствующего разрешения по причине

его безотлагательности, обыск в ночное время по той же причине допускает-

ся лишь тогда, когда получение разрешения затруднено или же промедление

с обыском может сделать его безрезультатным.

Следователь обязан обеспечить присутствие лица, у которого произво-

дится обыск, или других лиц, указанных в ст. 169 УПК. Одновременно необ-

ходимо принять меры к тому, чтобы дети, проживающие в помещении, были

удалены и размещены в другом месте. Если в семье находятся больные, то их

следует изолировать таким образом, чтобы обыск не мог непосредственно

влиять на их состояние.

По поводу круга понятых при обыске в литературе можно встретить

различные рекомендации. Но представляется наиболее правильным пригла-

шать понятых из числа граждан, не знакомых с обыскиваемым, и не его сосе-

дей.

Часть 3 ст. 170 УПК предусматривает право следователя ограничиться

при обыске предложением выдать объекты, имеющие значение для дела, и

при условии их добровольной выдачи не проводить дальнейших поисков,

если нет оснований опасаться сокрытия разыскиваемых предметов и доку-

ментов. Использование такого порядка в соответствующих случаях позволя-

ет избавить обыскиваемых от не вызывающегося необходимостью стеснения

их прав.

При производстве обыска следователь должен принять необходимые

меры к тому, чтобы иным участникам следственного действия по возможно-

сти не стали известны обстоятельства, касающиеся частной (интимной) жиз-

ни лица, у которого производится обыск, его личной и (или) семейной тайны.

Это же касается сведений о его близких и иных родственниках, а также об-

стоятельств частной жизни других лиц, которые вообще могут не иметь ни-

какого отношения к расследуемому уголовному делу. Также не оглашается

не относящаяся к делу личная переписка.

В процессе производства обыска не следует торопиться со вскрытием

запертых помещений и хранилищ, не приняв мер к тому, чтобы они были от-

крыты добровольно. После обыска, вызывающего, как правило, беспорядок в

жилище, необходимо принять меры к восстановлению обычного состояния.

Обыск всегда сопровождается эмоциональным напряжением. Он тре-

бует повышенной выдержки и такта со стороны следователя.

Независимо от результатов сам факт производства обыска у граждани-

на бросает тень на его репутацию. Поэтому справедливо мнение о необходи-

мости какой-то реабилитации таких лиц. В. В. Леоненко в качестве одного из

вариантов предлагает официальное уведомление местных органов власти,

жилищных органов, организаций, где работают эти лица о их непричастности

к преступлению. Правда, юридическая процедура такого уведомления не

разъясняется.

Выемка - это следственное действие, направленное на изъятие

определенных предметов и документов, имеющих значение для уго-

ловного дела, когда точно известно, где и у кого они находятся. Цель

выемки, в отличие от обыска, состоит только в изъятии предметов и

документов, которые известны лицу, осуществляюшему предвари-

тельное расследование, и когда точно известно место их нахождения,

и потому отпадает необходимость в их поиске.

Выемка может производиться у гражданина, в организации, уч-

реждении. Выемка производится, как правило, в дневное время. Кро-

ме понятых, в зависимости от характера подлежащих выемке предме-

тов и документов лицо, осуществляющее предварительное расследо-

вание, вправе пригласить и иных участников следственного действия

(см. комментарий к ст. 182 УПК РФ).

В начале следственного действия лицо, осуществляющее пред-

варительное расследование, предлагает лицу, у которого находятся

интересующее следствие предметы и документы, или представителю

организации, учреждения, где находятся конкретные объекты, подле-

жащие выемке, добровольно их выдать. В случае отказа выемка про-

изводится принудительно. При необходимости сотрудники органа доз-

нания оказывают помощь.

Если цель выемки заключается в изъятии предметов или доку-

ментов, содержащих государственную или иную охраняемую феде-

ральным законом тайну, для производства следственного действия

лицо, осуществляющее предварительное расследование, должно по-

лучить санкцию прокурора.

Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и сче-

тах граждан в банках и иных кредитных учреждениях, производится на

основании решения суда. Лицо, осуществляющее предварительное

расследование, возбуждает с согласия прокурора перед судом соот-

ветствующее ходатайство. В нем излагаются основания производства

выемки конкретных документов, указываются место их нахождения и

лицо, которому они принадлежат, а также обосновывается необходи-

мость их изъятия.

Личный обыск - это самостоятельное следственное действие, за-

ключающееся в отыскании на теле обыскиваемого лица, в его одежде

и обуви, а также в имеющихся при нем личных вещах предметов и до-

кументов, имеющих значение для уголовного дела. Личному обыску

могут быть подвергнуты подозреваемый и обвиняемый.

Формальным основанием производства личного обыска является

решение суда, принимаемое по ходатайству лица, осуществляющего

предварительное расследование, согласованное с прокурором (см. п.

6 ч. 2 ст. 29 и ч. 1 ст. 165 УПК РФ и комментарий • к ним).

В исключительных случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 165 УПК

РФ, личный обыск может быть произведен на основании постановле-

ния лица, осуществляющего предварительное расследование, без по-

лучения судебного решения с последующим уведомлением судьи и

прокурора в течение 24 часов после начала производства следствен-

ного действия.

Личный обыск может быть также произведен без вынесения по-

становления лицом, осуществляющим предварительное расследова-

ние, равно как и без решения суда, при задержании лица или заклю-

чении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований

полагать, что лицо, находящееся в помещении либо ином месте, в ко-

тором производится обыск, скрывает при себе предметы или докумен-

ты, могущие иметь значение для уголовного дела,

При производстве личного обыска не допускаются действия, ко-

торые могут причинить вред здоровью или жизни обыскиваемого, а

также унизить его личное человеческое достоинство.

Лица, принимающие участие в производстве личного обыска, за

исключением врача, должны быть одного пола с обыскиваемым.

При личном обыске изъятию подлежат только те предметы и до-

кументы, которые имеют значение для уголовного дела. При произ-

водстве личного обыска задержанных и заключенных под стражу изы-

маются также предметы, хранение которых запрещено в местах со-

держания задержанных или местах нахождения под стражей.

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления факти-

чески представляет собой налагаемый на учреждения связи запрет

пересылать или передавать адресату конкретную корреспонденцию,

которая указана в соответствующем процессуальном документе, без

разрешения лица или органа, наложившего арест. Арест накладыва-

ется на почтово-телеграфные отправления как приходящие в конкрет-

ное учреждение связи на имя адресата, так и на исходящие от него.

Осмотр почтово-телеграфных отправлений представляет собой

ознакомление с содержанием текстов писем, телеграмм, радиограмм

и т.п.. а также с содержимым посылки, бандероли и иных отправлений.

Выемка представляет собой изъятие и последующее приобще-

ние к уголовному делу подлинников или копий текстов писем, теле-

грамм и т.п. либо документов, предметов, имеющих значение для уго-

ловного дела.

Основанием наложения ареста на почтово-телеграфные отправ-

ления является решение суда, которое принимается на основании хо-

датайства лица, осуществляющего предварительное расследование,

с согласия прокурора.

Указанное следственное действие ограничивает право каждого

гражданина России на тайну переписки, телефонных переговоров,

почтовых, телеграфных и иных сообщений, предоставленное ему Кон-

ституцией РФ (ч. 2 ст. 23). В свою очередь, ст. 22 Конституции РФ пре-

дусматривает ограничение права на тайну переписки только на осно-

вании судебного решения. Вот почему комментируемая статья прямо

указывает на то, что наложение ареста на почтово-телеграфные от-

правления с их последующим осмотром и выемкой возможно только

на основании решения суда. Это положение представляет собой ре-

альную гарантию обоснованности данного следственного действия и

обеспечивает реализацию функции судебного контроля за предвари-

тельным расследованием.

Толкование ст. 23 Конституции РФ позволяет сделать вывод о

том, что ограничение права на тайну переписки не может быть бес-

причинно применено к любому гражданину. Ст. 185 УПК РФ тоже не

называет лиц, в отношении которых может применяться данная мера.

Из этого следует, что арест может налагаться только на почтово-

телеграфные отправления подозреваемых, обвиняемых или связан-

ных с ними лиц.

Следует отметить, что осмотр почтово-телеграфных отправле-

ний не обязательно сопровождается их выемкой. Изыматься (либо ко-

пироваться) должны только те материалы, которые имеют непосред-

ственное отношение к уголовному делу. В процессе осмотра почтово-

телеграфных отправлений должны быть приняты меры к сохранности

в тайне их содержания. Если при этом будет нанесен моральный вред

заинтересованным лицам, то они вправе гражданско-правовыми ме-

рами потребовать его компенсации.

УПК РФ, предусматривая длительный характер ареста на почто-

во-телеграфные отправления, вместе с тем ограничивает егодействие

сроком проведения предварительного следствия по уголовному делу.

По его завершении арест должен быть отменен, о чем ставится в из-

вестность не только суд, принявший это решение, и прокурор, но и со-

ответствующее учреждение связи. Одновременно следует помнить,

что лицо, осуществляющее предварительное расследование, имеет

право и до истечения срока расследования по уголовному делу в лю-

бое время отменить арест, если в нем отпала необходимость.

Важной конституционной и процессуальной гарантией соблюде-

ния прав граждан на тайну переписки является положение, согласно

которому при осмотре и выемке почтово-телеграфных отправлений

участвуют понятые, являющиеся сотрудниками этого учреждения свя-

зи. При необходимости по усмотрению лица, осуществляющего пред-

варительное расследование, в осмотре и выемке почтово-

телеграфных отправлений могут участвовать специалисты и перево-

дчики. В этом случае они предупреждаются об уголовной ответствен-

ности по ст. 310 УК РФ, что должно быть отражено в протоколе след-

ственного действия.

Ст. 186 УПК РФ ограничивает конституционные права граждан на

тайну телефонных переговоров, поэтому в ст. 13 УПК РФ зафиксиро-

вано, что контроль и запись телефонных и иных переговоров возмож-

ны только на основании судебного решения.

Контроль телефонных и иных переговоров означает их прослу-

шивание специально уполномоченными на это органами. В соответст-

вии с Указом Президента Российской Федерации от 1 сентября _1995 г.

№ 891 контроль и прослушивание телефонных и иных переговоров

возложены на Федеральную службу безопасности, а также на органы

внутренних дел Российской Федерации.

Запись телефонных и иных переговоров означает их фиксацию с

помощью технических средств в целях дальнейшего воспроизведения,

а в необходимых случаях и проведения опознания личности по голосу.

Основанием контроля и записи переговоров является постанов-

ление судьи, выносимое им по ходатайству лица, осуществляющего

предварительное расследование, согласованное с прокурором. Кон-

троль и запись допустимы при производстве по уголовным делам о

тяжких и особо тяжких преступлениях. Прослушиваться могут теле-

фонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других

лиц. Важной гарантией соблюдения конституционных прав граждан на

тайну переговоров является требование законодателя о сроках про-

ведения контроля и записи переговоров. Они не могут превышать 6

месяцев или срока окончания предварительного расследования по

конкретному уголовному делу, если оно короче указанного срока. Вме-

сте с тем по постановлению лица, осуществляющего предварительное

расследование, контроль и запись переговоров могут быть прекраще-

ны и ранее.

Особой конфиденциальностью проводимого следственного дей-

ствия обусловлен также порядок пересылки и последующего исполь-

зования результатов контроля и записи переговоров.

Фонограмма переговоров, которую лицо, осуществляющее пред-

варительное расследование, вправе затребовать в любое время, на-

правляется ему органом, производившим контроль и запись перегово-

ров, в опечатанном виде с сопроводительным письмом. В письме ука-

зываются дата и время начала и окончания переговоров, а также при-

водятся краткие характеристики использованных для этого техниче-

ских средств.

Осмотр и прослушивание фонограммы осуществляется с уча-

стием понятых, а при необходимости специалиста и лиц, чьи перего-

воры зафиксированы на фонограмме.

Допрос

Допрос является наиболее распространенным следственным действием.

Закон предусматривает следующие виды допроса: допрос свидетеля, допрос

потерпевшего, допрос обвиняемого, допрос подозреваемого, допрос экспер-

та. Цель любого допроса — получение показаний об обстоятельствах, суще-

ственных для дела, но содержание допроса и нравственные проблемы, могу-

щие возникнуть при его производстве, существенно различаются. Достаточ-

но сопоставить, например, допрос обвиняемого, не признающего себя винов-

ным, и допрос свидетеля, дающего добросовестные и подробные показания.

Допрос с психологической стороны представляет собой беседу. Ее

процедура и условия регулируются законом, а собеседники находятся в заве-

домо неравном положении, когда один вправе спрашивать, определяя пред-

мет и приемы беседы, а другой обязан отвечать и притом, как правило, прав-

диво. Только обвиняемый и подозреваемый не несут уголовной ответствен-

ности за заведомо ложные показания.

Следователь не может ограничиваться простым фиксированием того,

что скажет на допросе свидетель, обвиняемый, потерпевший. На следователе

лежит обязанность установить по делу истину, а для ее выполнения необхо-

димы достоверные доказательства, в том числе соответствующие действи-

тельности показания допрашиваемых. Свидетель, потерпевший, эксперт обя-

заны дать правдивые показания под угрозой уголовной ответственности.

Получение правдивых показаний при допросе — правовая и нравст-

венная обязанность следователя.

УПК РФ, определяя целый ряд правил проведения допросов, гаранти-

рует и соблюдение общепринятых нравственных норм при допросе. Так, ст.

187 УПК РФ устанавливает, что допрос не может длиться непрерывно более

4 часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на

один час для отдыха и принятия пищи, причем общая продолжительность

допроса в течение дня не должна превышать 8 часов. При наличии медицин-

ских _показаний продолжительность допроса устанавливается на основании

заключения врача. Еще более жесткие ограничения установлены для допро-

сов несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых. Такой допрос не

может продолжаться более 2 часов без перерыва, а в общей сложности - бо-

лее 4 часов в день (ст. 425 УПК РФ). Ограничение продолжительности до-

проса в УПК связано с необходимостью исключить совершенно безнравст-

венные «тактические приемы» изматывания допрашиваемого с целью полу-

чения от него нужных следствию показаний.

Нравственная сторона получения показаний при допросе заложена в

уголовно-процессуальном законе. Запрещается домогаться показаний обви-

няемого и других участвующих в деле лиц путем насилия, угроз и иных неза-

конных мер.

Насилие в целях получения показаний глубоко безнравственно и неза-

конно. Оно влечет уголовную ответственность допрашивающего.

В Российском государстве признается преступлением и строго карается

принуждение к даче показаний путем применения угроз или иных незакон-

ных действий со стороны лица, производящего дознание или предваритель-

ное следствие. А если эти действия соединены с применением насилия или

издевательством над личностью допрашиваемого, то они влекут весьма стро-

гую санкцию. Принуждение к даче показаний путем угроз или иного психи-

ческого насилия и всякое физическое насилие при допросах с целью просто

получить показания или же показания, желательные допрашивающему, пре-

ступно и глубоко аморально.

К числу незаконных и безнравственных приемов допроса относится

постановка наводящих вопросов. Наводящий вопрос, содержащий в своей

формулировке желательный для спрашивающего ответ, внушает допраши-

ваемому информацию, которой он во многих случаях не располагает, и край-

не опасен для установления истины. Но постановка наводящих вопросов и

безнравственна, так как противоречит требованию объективного, беспри-

страстного следствия. Следователь, спровоцировавший наводящими вопро-

сами неправильные, не соответствующие действительности ответы, впослед-

ствии оказывается вынужден искать выход из ситуации, которую сам же и

создал, если убедится в ошибочности своей версии. Но еще хуже, если по-

следствием неправильных методов допросов явятся необоснованные выводы

по делу, привлечение к ответственности невиновного.

Общими требованиями к любым вопросам, которые ставятся при до-

просе, следует считать безусловный запрет в какой бы то ни было форме

подсказывать желательный допрашивающему ответ и недопустимость поста-

новки вопросов, по форме и содержанию унижающих достоинство допраши-

ваемого.

К числу небезупречных в правовом и нравственном отношении прие-

мов допроса относят допрос с выходом на место происшествия в случаях, ко-

гда он заведомо не может дать новых доказательств. Допрос свидетелей и по-

терпевших, производимый на основании оглашения показаний других лиц,

также нарушает общий запрет задавать наводящие вопросы и право свидете-

ля давать показания свободно, сообразуясь со своей совестью, и о том, что он

лично знает.

М. С. Строгович характеризовал практику оглашения допрашиваемым

свидетелем показаний других лиц как насилие над совестью свидетеля.

Допрос во всех случаях должен производиться с соблюдением общих

требований к культуре поведения должностного лица. Официальность, кор-

ректность, вежливость, внимание к лицу, дающему показания, уважение к

его личности в соответствии с занимаемым в деле положением, но во всех

случаях без попыток унизить достоинство — обязательные требования к

допрашивающему.

Протоколирование допроса должно производиться в соответствии с за-

коном в первом лице и по возможности дословно. Отступления от этого тре-

бования имеют определенную нравственную окраску и могут повлечь за со-

бой нежелательные этические последствия. Если допрошенный, ознакомив-

шись с протоколом, обнаруживает, что его показания в той или иной степени

искажены, записаны не полностью, он утрачивает доверие к следователю,

что, естественно, сказывается на нравственной оценке личности следователя,

его авторитете. При этом не имеет существенного значения, сознательно ли

следователь исказил или неполно записал показания допрошенного. Разуме-

ется, умышленно неправильное фиксирование показаний в протоколе –

глубоко аморально и противозаконно.

При допросе подозреваемого и обвиняемого вправе присутство-

вать защитник. Свидетель также вправе явиться на допрос с адвока-

том. В допросе несовершеннолетнего потерпевшего и свидетеля, не

достигшего 14 лет, а подозреваемого и обвиняемого, не достигшего 16

лет, участвует педагог. Педагог также может участвовать и в допросах

несовершеннолетних, достигших указанного возраста, но страдающих

отставанием в психическом развитии. Участие адвокатов и педагогов в

допросах также является гарантией от применения незаконных мето-

дов и безнравственных тактических приемов при проведении допро-

сов. Уголовно-процессуальное законодательство, как уже было отме-

чено, запрещает домогаться показаний обвиняемого и других лиц пу-

тем насилия, угроз и иных незаконных мер. Насилие в целях получе-

ния показаний глубоко безнравственно и незаконно. Оно влечет уго-

ловную ответственность допрашивающего. Вместе с тем недопустимо

и применение так называемых «тактических приемов» допроса, осно-

ванных на обмане допрашиваемого, неразъяснение или неполное

разъяснение допрашиваемому его прав, проведение «эмоциональных

экспериментов», когда допрашиваемому представляются фальсифи-

цированные доказательства, впоследствии не фигурирующие в мате-

риалах уголовного дела.

К числу незаконных и безнравственных приемов допроса отно-

сится постановка наводящих вопросов. Наводящий вопрос, содержа-

щий в своей формулировке желательный для задающего вопрос от-

вет, внушает допрашиваемому информацию, которой он в большинст-

ве случаев не располагает. Но постановка такого вопроса и безнрав-

ственна, так как противоречит требованию объективности и беспри-

страстности при расследовании. Следователь, спровоцировавший на-

водящими вопросами неправильные, не соответствующие действи-

тельности ответы, впоследствии оказывается вынужденным искать

выход из ситуации, которую он сам же и создал, если убедится в оши-

бочности своей версии. Но еще хуже, если последствием неправиль-

ных методов допроса явятся необоснованные выводы по делу и при-

влечение к уголовной ответственности невиновного. Именно поэтому

ч. 2 ст. 189 УПК РФ запрещает задавать наводящие вопросы.

УПК РФ содержит гарантии от применения незаконных методов к

допрашиваемым обвиняемым. Так как показания обвиняемого рас-

сматриваются как средство его защиты, закон запрещает повторно

вызывать обвиняемого на допрос без его просьбы в случае, если на

первом допросе обвиняемый отдачи показаний отказался (ст. 173 УПК

РФ). Ст. 75 УПК РФ определяет, что показания подозреваемого и об-

виняемого, данные им в ходе досудебного производства без участия

защитника и не подтвержденные в судебном заседании, признаются

недопустимыми доказательствами. Эти нормы закона призваны ис-

ключить допросы обвиняемого с целью получения от него признания

вины, поскольку юридическое значение подобного признания может

оказаться ничтожным.

Допрос во всех случаях должен производиться с соблюдением

общих требований к культуре поведения должностного лица. Офици-

альность, корректность, вежливость, внимание к лицу, дающему пока-

зания, уважение к его личности - обязательные требования к следова-

телю, ведущему допрос.