Определение приоритетных направлений деятельности общества и осуществление стратегического руководства

К компетенции совета директоров относится определение приоритетных направлений и стратегии общества

Надлежащая практика. Совет директоров должен: · определять стратегию развития общества; · ежегодно утверждать финансово-хозяйственный план; · утверждать процедуры внутреннего контроля. Совет директоров определяет приоритетные направления деятельности общества с учетом рыночной ситуации, финансового состояния общества и других факторов. Стратегические планы и бизнес-планы общества должны просматриваться и оцениваться с точки зрения их реалистичности не реже одного раза в год. Такая оценка также должна охватывать планы выпуска продукции, маркетинговую деятельность и инвестиции. Наконец, совет директоров обязан утверждать единый документ, содержащий запланированные на следующий год финансово-экономические показатели. Принципы надлежащего корпоративного управления предполагают следующее: · генеральный директор и правление должны согласовывать с советом директоров совершение сделок, не соответствующих финансово-хозяйственному плану (нестандартных сделок); · обществу следует определить во внутренних документах подробную процедуру, в соответствии с которой генеральный директор и правление будут согласовывать совершение операций, выходящих за рамки финансово-хозяйственного плана; · совет директоров должен быть наделен правом запретить генеральному директору и правлению совершение любых нестандартных операций, причем такой запрет должен быть мотивирован.

Совет директоров не участвует в повседневном управлении обществом, поскольку за это отвечают исполнительные органы.

Корпоративная практика в России.Согласно результатам проведенного по заказу МФК исследования, как показано на рис. 2.4, наиболее типичными функциями, выполняемыми советами директоров, являются: избрание председателя совета директоров и прекращение его полномочий (79% респондентов), утверждение крупных сделок (71% респондентов), утверждение оперативных планов работы (62% респондентов) и годовых бюджетов (53% респондентов). Кроме того, советы директоров обычно назначают и смещают с должностей председателя коллегиального исполнительного органа (генерального директора), руководителей высшего звена и правления. Тем не менее в четверти опрошенных компаний советы директоров принимают решения об утверждении аудитора, а в 18% компаний они избирают и смещают с должности своих собственных членов (в соответствии с российским законодательством данные полномочия закреплены за общим собранием акционеров). Общества, которые нарушают правила, касающиеся утверждения аудиторов, обычно нарушают и правила, касающиеся назначения и досрочного прекращения полномочий членов совета директоров.

2. ОБРАЗОВАНИЕ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ

Совет директоров вправе образовать исполнительные органы общества, при условии, что устав относит принятие решения по этому вопросу к компетенции совета директоров. Если в уставе ничего не сказано об этом, то согласно Закону об АО данный вопрос относится к компетенции общего собрания акционеров.

3. ПРЕКРАЩЕНИЕ ПОЛНОМОЧИЙ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ

Полномочия по образованию исполнительных органов предполагают также полномочия по досрочному прекращению полномочий таких органов. Совет директоров не вправе досрочно прекратить полномочия исполнительных органов, если образование таких исполнительных органов отнесено к компетенции общего собрания акционеров.

Р и с. 2.4. Функции, выполняемые советом директоров (СД)
в российских акционерных обществах

4. ПРЕКРАЩЕНИЕ ПОЛНОМОЧИЙ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ

Если вопрос об образовании исполнительных органов относится к компетенции общего собрания акционеров и устав предусматривает право совета директоров приостановить полномочия генерального директора и управляющего (управляющей организации), то совет директоров при решении о приостановлении также должен принять решение об образовании временных исполнительных органов, как показано в табл. 2.1.

При таких обстоятельствах решение об образовании временного исполнительного органа должно сопровождаться решением о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава исполнительных органов.

Надлежащая практика. Разумный срок для принятия решения о проведении внеочередного собрания – 60 дней с момента назначения временного исполнительного органа.

Таблица 2.1

Случаи, когда совет директоров имеет право принять решение
об образовании временных исполнительных органов

Временный генеральный директор

· если совет директоров осуществил право приостановить полномочия генерального директора, предусмотренного уставом, в силу того, что генеральный директор не может исполнять свои обязанности; · если совет директоров осуществил право приостановить полномочия управляющего (управляющей организации), предусмотренное уставом, в силу того, что управляющая организация или управляющий не могут исполнять свои обязанности

Временное правление

· если образование исполнительных органов отнесено уставом к компетенции общего собрания акционеров и количество членов правления становится меньше количества, составляющего кворум, который предусмотрен уставом или внутренним документом общества.

5. ДОГОВОРЫ С ИСПОЛНИТЕЛЬНЫМИ ОРГАНАМИ

Председатель совета директоров вправе подписывать договоры между обществом и членами исполнительных органов. Совет директоров также может уполномочить другое лицо (помимо своего председателя) заключать договоры с членами исполнительных органов.

Надлежащая практика. Хотя в законодательстве не указывается, кто определяет условия договоров с менеджерами высшего звена (в том числе размер выплачиваемого им вознаграждения), рекомендуется, чтобы это делал совет директоров. В соответствии с обычной международной практикой размер вознаграждения, выплачиваемого генеральному директору и менеджерам высшего звена, определяет комитет по вознаграждениям, создаваемый советом директоров. Так, в Кодексе корпоративного управления Германии указывается, что размер вознаграждения, выплачиваемого членам правления, устанавливается советом директоров на основе оценки их работы. Критерии определения размера вознаграждения таковы: задачи, выполняемые членами правления; результаты их работы; экономическая ситуация; оценка результатов деятельности данной компании в сравнении с конкурентами.

6. КОНТРОЛЬ ЗА ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫХ ОРГАНОВ

Исполнительные органы должны быть подотчетны общему собранию акционеров и совету директоров.

Надлежащая практика. Исполнительные органы обычно отчитываются перед акционерами в ходе общего собрания. Большинство акционеров, в частности мелкие инвесторы, не могут осуществлять повседневный контроль за деятельностью менеджеров общества. Эта задача возлагается на совет директоров, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов от имени всех акционеров. Чтобы совет директоров мог выполнять контрольные функции, нужно, чтобы устав наделил его необходимыми полномочиями по широкому кругу вопросов, в том числе полномочиями по утверждению процедур внутреннего контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества. При образовании и формировании коллегиального исполнительного органа необходимо обеспечить баланс между осуществлением контроля за деятельностью генерального директора и предоставлением ему достаточной самостоятельности при ведении бизнеса. Риски, сопряженные с недостаточным уровнем контроля, хорошо известны: менеджеры могут действовать в своих личных интересах, обманывая акционеров. В то же время излишняя опека также чревата неприятностями. К ним можно отнести чрезмерно усложненную процедуру принятия мелких управленческих решений и политизацию процесса принятия таких решений. Как слабая система контроля, так и чрезмерная опека могут привести к экономической неэффективности и юридическим проблемам. В связи с этим устав и внутренние документы общества следует разрабатывать с учетом такого распределения обязанностей между органами управления общества, которое будет обеспечивать наилучшее соответствие возможностей каждого органа поставленным перед ним задачам. Задачи по осуществлению контроля должны быть возложены на надзорные органы, такие как общее собрание акционеров и совет директоров.

Например, совет директоров имеет право запросить протокол заседания правления. Совет директоров также решает, может ли генеральный директор или член правления занимать должность в органах управления другого юридического лица, чтобы избежать возникновения конфликта интересов и чтобы это не помешало генеральному директору и членам правления надлежащим образом выполнять свои функции.

Надлежащая практика. Члены совета директоров должны понимать, что именно им необходимо контролировать. В круг ключевых вопросов, которые должны находиться под контролем совета директоров, входят следующие: · общие результаты деятельности общества, в особенности по сравнению с его конкурентами; · соблюдение исполнительными органами норм законодательства и положений устава и внутренних документов общества, в том числе касающихся корпоративного управления, управления рисками, внутреннего контроля этики; · работа исполнительных органов, как в целом, так и на уровне отдельных должностных лиц; · разъяснение стратегии общества; · достижение целей общества в сфере маркетинга и продаж; · финансовые результаты деятельности общества; отношения с основными заинтересованными лицами, в том числе акционерами общества, работниками, поставщиками и клиентами.

7. НАЗНАЧЕНИЕ КОРПОРАТИВНОГО СЕКРЕТАРЯ

Хотя в законе об АО не говорится о полномочиях совета директоров по назначению корпоративного секретаря, такие полномочия могут быть предусмотрены в уставе.

Надлежащая практика. Назначение корпоративного секретаря и определение условий заключаемого с ним договора, в том числе размера выплачиваемого ему вознаграждения, должно быть отнесено к компетенции совета директоров. Кроме того, корпоративный секретарь должен быть подотчетен совету директоров в соответствии с условиями договора, заключаемого с ним.

8. УТВЕРЖДЕНИЕ ВНУТРЕННИХ ДОКУМЕНТОВ

Совет директоров утверждает внутренние документы общества, за исключение тех, утверждение которых отнесено к компетенции общего собрания акционеров или исполнительных органов общества.

Надлежащая практика. В Кодексе ФКЦБ рекомендуется, чтобы совет директоров утверждал внутренние документы, касающиеся: · дивидендной политики; · информационной политики; · этических норм; · деятельности контрольно-ревизионной службы; · управление рисками; · проверки финансово-хозяйственной деятельности общества;

9. СОЗДАНИЕ ФИЛИАЛОВ И ОТКРЫТИЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВ

Создание филиалов и открытие представительств общества отнесено к компетенции совета директоров. Точно так же, хотя в Законе об АО ничего не говорится об этом, к компетенции совета директоров должно быть отнесено и прекращение деятельности и закрытие таковых.

Полномочия совета директоров, связанные с правами акционеров

1. ПОДГОТОВКА И ПРОВЕДЕНИЕ ОБЩЕГО СОБРАНИЯ АКЦИОНЕРОВ

Совет директоров вправе, а иногда и обязан включать те или иные вопросы в повестку дня общего собрания акционеров.

Совет директоров должен включать вопросы в повестку дня по требованию акционера (или группы акционеров), владеющего не менее чем 2% голосующих акций общества. Среди вопросов, которые совет директоров вправе включить в повестку дня общего собрания акционеров для утверждения, надо отметить следующие:

·предложения о реорганизации общества в той или иной форме;

·предложения о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии;

·рекомендации о размере дивиденда;

·предложения о передаче полномочий генерального директора управляющему;

·предложения по утверждению годового отчета.

2. ПОЛНОМОЧИЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ, СВЯЗАННЫЕ
С УРЕГУЛИРОВАНИЕМ КОРПОРАТИВНЫХ КОНФЛИКТОВ

Надлежащая практика. Одна из основных задач совета директоров состоит в создании системы, обеспечивающей соблюдение корпоративных процедур. Обязанность совета директоров – принять все необходимые меры по предотвращению и урегулированию любых возможных конфликтов между акционерами и обществом. Совет директоров вправе назначить должностных лиц, отвечающих за соблюдение установленных в обществе процедур. Он также может в этих целях образовать комитет по урегулированию корпоративных конфликтов.

Полномочия совета директоров, связанные с управлением
активами и уставным капиталом

Совет директоров вправе принимать решения о размещении неконвертируемых облигаций и иных неконвертируемых ценных бумаг общества, если уставом общества не предусмотрено иное. Напротив, принимать решения о размещении конвертируемых облигаций и иных ценных бумаг совет директоров вправе только в том случае, если уставом общества данный вопрос отнесен к его компетенции.

Кроме того, совет директоров вправе определять цену (проводить денежную оценку) имущества, цену размещения и выкупа акций и иных ценных бумаг общества.

Полномочия совета директоров, связанные с раскрытием
информации и обеспечением прозрачности

1. ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЕ УТВЕРЖДЕНИЕ ГОДОВОГО ОТЧЕТА

Исполнительные органы отвечают за подготовку финансовой отчетности и ее представление в соответствующие органы. Совет директоров проверяет и предварительно утверждает годовой отчёт и финансовую отчётность для их последующего представления общему собранию акционеров в целях окончательного утверждения. Это должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до даты проведения годового общего собрания акционеров.

2. УПРАВЛЕНИЕ РИСКАМИ

Совет директоров должен обеспечить создание системы оценки рисков и управления ими. Некоторые ключевые обязанности совета директоров в этой связи описываются в разделе надлежащая практика, приведенной ниже, и на рис. 2.5.

Надлежащая практика. Управление рисками представляет собой важную функцию совета директоров. Совет директоров должен обеспечить создание системы, позволяющей обществу оценивать и контролировать риски. В частности, совет директоров должен: · утверждать процедуры по управлению рисками и обеспечивать их соблюдение (такие процедуры должны предусматривать своевременное уведомление обществом и его работниками совета директоров обо всех существенных недостатках в системе управления рисками); · периодически анализировать, оценивать и повышать эффективность внутренних процедур управления рисками; · разработать адекватные стимулы, побуждающие исполнительные органы общества, его структурные подразделения и работников применять внутренние процедуры управления рисками; · создать – если это необходимо – комитет совета директоров по управлению рисками; · обеспечивать соблюдение обществом положений законодательства и устава.

Р и с. 2.5. Как совет директоров обеспечивает
надлежащее управление рисками

3. ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПЕРЕЧНЯ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ ДОКУМЕНТОВ,
КОТОРЫЕ ДОЛЖНО ХРАНИТЬ ОБЩЕСТВО

Общество должно хранить определенные документы, такие как учредительный договор, устав, внутренние документы и годовые отчеты. Совет директоров, а также иные органы управления вправе определить дополнительные документы, которые подлежат хранению обществом.

ИЗБРАНИЕ ЧЛЕНОВ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ
И ПРЕКРАЩЕНИЕ ИХ ПОЛНОМОЧИЙ

Избрание членов совета директоров и срок их полномочий

Членов совета директоров должно избирать общее собрание акционеров на срок, который начинается с момента их избрания и заканчивается на следующем годовом общем собрании акционеров. Если следующее годовое собрание не проводится до истечения срока, установленного Законом об АО (т.е. с 1 марта до 30 июня), полномочия членов совета директоров прекращаются автоматически, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Ограничений в отношении переизбрания членов совета директоров не установлено.

Надлежащая практика. Компании могут сохранить свою жизнеспособность и умение адаптироваться к новым обстоятельствам путем изменения состава совета директоров. Неисполнительные директора могут утратить способность выносить независимые суждения, если будут входить в состав совета директоров долгое время. Компании вправе предусмотреть ограничения в отношении количества переизбраний либо для всего состава совета директоров, либо для его части. В любом случае переизбрание не носит автоматического характера. В каждом случае необходимо согласие акционеров и самого кандидата. Во Франции, например, лицо не может быть членом совета директоров более 6 лет, если общее собрание акционеров не продлит этот срок. Директора в возрасте старше 70 лет не могут составлять более одной трети совета директоров. По рекомендациям комиссии Hellbuyck, эти пределы следует снизить до 4 и 65 лет соответственно. Французский Кодекс корпоративного поведения (“Доклад Вьено”), в свою очередь, предусматривает, что срок службы любого лица в совете директоров в соответствии с требованиями внутренних документов не должен превышать четырех лет, что позволит акционерам чаще переизбирать членов совета директоров.

Выдвижение кандидатов

Акционер (или группа акционеров), владеющей не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе предлагать кандидатов в члены совета директоров.

Информация о кандидатах

Информация о кандидатах в члены совета директоров должна быть представлена акционерам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, до даты его проведения. Закон об АО не указывает, какая информация должна быть направлена акционерам. Перечень такой информации должен быть определен в уставе общества.

Надлежащая практика. Акционеры должны получить достаточную информацию о кандидатах в члены совета директоров, чтобы судить об их способности выполнять свои обязанности и, если это необходимо, убедиться в их независимости. В частности, полезные с этой точки зрении сведения включают: · имя кандидата; · имя (наименование) акционера (или группы акционеров), выдвинувшего такого кандидата; · возраст и образование кандидата; · должности, которые кандидат занимал в течение последних пяти лет; · должность, которую кандидат занимает на момент своего выдвижения; · характер отношений кандидата с обществом; · членство в советах директоров других обществ или другие должности, занимаемые кандидатом в других юридических лицах; · сведения об отношениях с аффилированными лицами общества; · сведения об отношениях кандидата с крупными контрагентами общества; · сведения об имущественном положении кандидата и иных обстоятельствах, которые могут повлиять на исполнение им обязанностей члена совета директоров и его независимость; · сведения об отказе кандидата ответить на запрос о предоставлении информации со стороны общества.

Избрание членов совета директоров

Все члены совета директоров должны избираться кумулятивным голосованием. Кумулятивное голосование позволяет миноритарным акционерам избрать своего представителя в совет директоров.

Если повестка дня общего собрания акционеров включает вопрос об избрании членов совета директоров, такое общее собрание не может проводиться в форме заочного голосования.

1. КАК ПРОВОДИТСЯ КУМУЛЯТИВНОЕ ГОЛОСОВАНИЕ

Кумулятивное голосование осуществляется следующим образом:

- голосование по всем кандидатам в члены совета директоров проводится одновременно;

- максимальное число голосов, которое есть у каждого акционера, равно числу кандидатов, которые должны быть избраны в соответствии с уставом или решением общего собрания акционеров, умноженному на число принадлежащих такому акционеру голосующих акций;

- акционеры могут отдать свои голоса в пользу одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами по своему выбору;

- избранными считаются Х кандидатов, получившие наибольшее число голосов, где Х – число членов совета директоров, предусмотренное уставом или решением общего собрания акционеров.

Мини-исследование 1. В приведённом ниже мини-исследова-нии показано, каким образом акционеры (в частности миноритарные) могут рассчитать минимальное число голосов, которое необходимо им для избрания одного своего представителя в совет директоров. Если они будут знать, какое число голосов необходимо, им будет проще действовать согласованно, чтобы обеспечить избрание своего представителя. В обществе насчитывается 2 500 миноритарных акционеров, которым в совокупности принадлежит 3000 (или 20%) голосующих акций; кроме них есть один крупный акционер, который владеет 12 000 (или 80% голосующих акций. Уставом предусмотрено, что в совет директоров входят девять членов. У 2 500 миноритарных акционеров есть 27 000 голосов (3 000 акций – 9 голосов), а у крупного акционера – 108 000 голосов (12 000 акций – 9 голосов). Девять кандидатов, которые получат наибольшее количество голосов, будут избраны в состав совета директоров. Для подсчёта минимального количества голосов, необходимого для избрания одного директора, можно использовать следующую формулу: nS/D+1=9*15 000/9+1=13 501 акция, где D – число членов совета директоров, которые должны быть избраны; S – число находящихся в обращении голосующих акций общества; n – общее число членов совета директоров, которых хочет избрать крупный акционер (в данном примере n равно девяти членам). Для того чтобы использовать данную формулу, акционеры должны знать общее число голосующих акций общества (S), число членов совета директоров, которые должны быть избраны (D), и число кандидатов, которых они хотят избрать в состав совета директоров. Из формулы следует, что акционеры должны иметь 13 501 голос, чтобы обеспечить избрание одного кандидата. В данном случае у миноритарных акционеров есть 27 000 голосов, которые позволят им избрать одного кандидата, если все они проголосуют согласованно.

2. КУМУЛЯТИВНОЕ ГОЛОСОВАНИЕ И КОЛЛЕКТИВНЫЕ ДЕЙСТВИЯ

Кумулятивное голосование увеличивает вероятность того, что миноритарные акционеры смогут избрать своего представителя в состав совета директоров. Для этого миноритарные акционеры должны объединиться и голосовать сообща. В этой связи им необходимо:

- обладать ресурсами и навыками по проведению компании в поддержку того или иного кандидата;

- использовать список акционеров и обратиться к другим акционерам;

- уметь стратегически подходить к процедуре кумулятивного голосования. В мини-исследовании 1 показана значимость стратегии голосования и согласованных действий.

3. КУМУЛЯТИВНОЕ ГОЛОСОВАНИЕ И ДРОБНЫЕ АКЦИИ

При избрании членов совета директоров дробные акции также учитываются. Дробные голоса не подлежат дальнейшему дроблению и могут быть поданы только за одного кандидата. В мини-исследовании 2 показано, как данное правило осуществляется на практике.

Мини-исследование 2. Акционер А имеет 5,1 голосующих акций. В ходе общего собрания акционеры должны избрать девять членов совета директоров путём кумулятивного голосования. Акционер А может подать 45,9 голосов (5,1*9). В данном случае акционер А распределит 45 голосов по своему желанию, но при этом должен отдать остальные 0,9 голоса за одного кандидата и не может разделить дробное число голосов (0,9) на более мелкие доли (например, отдать 0,4 голоса за кандидата В в члены совета директоров и 0,5 голоса – за кандидата С).

4. ВЗАИМОСВЯЗЬ МЕЖДУ КОЛИЧЕСТВЕННЫМ СОСТАВОМ СОВЕТА
ДИРЕКТОРОВ И ЭФФЕКТИВНОСТЬЮ КУМУЛЯТИВНОГО ГОЛОСОВАНИЯ

Между эффективностью кумулятивного голосования и числом членов совета директоров существует прямая зависимость: чем больше членов должно быть избрано, тем больше возможностей у миноритарных акционеров избрать своего представителя.

Закон об АО предусматривает, что для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее 1 000 количественный состав совета директоров не может быть менее пяти членов. Таким образом, акционер (или группа акционеров), владеющий примерно 12,5% общего числа акций, может избрать одного директора.

Для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 10 000 количественный состав совета директоров не может быть менее девяти членов. В таком случае акционер (или группа акционеров), владеющий 10% голосующих акций, может избрать одного директора.

СОСТАВ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ

Количественный состав совета директоров

Количественный состав совета директоров определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров. Закон об АО предусматривает следующий минимальный количественный состав совета директоров в зависимости от числа акционеров общества:

·для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества не более 1 000 – не менее пяти членов;

·для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества не более 1 000 – не менее семи членов;

·для общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества не более 10 000 – не менее девяти членов.

Уставом или решением общего собрания может быть предусмотрено большее число членов совета директоров по сравнению с законодательно установленным минимальным числом.

Надлежащая практика. Общества должны определять количественный состав совета директоров таким образом, чтобы количество членов совета позволяло: · наладить плодотворную конструктивную дискуссию; · принимать быстрые и взвешенные решения; · организовать эффективную деятельность комитетов совета директоров (при создании таковых). Количественный состав совета директоров должен определяться в соответствии с требованиями законодательства и конкретными потребностями общества и его акционеров. В большинстве акционерных обществ в России в совете директоров насчитывается от шести до десяти членов.

Небольшое или слишком большое число членов совета директоров может отрицательно сказаться на эффективности принятия решений. Из-за малочисленности в составе совета директоров может не оказаться членов, обладающих теми качествами и навыками, которые необходимы обществу. В то же время при большом числе членов совета директоров обычно оказывается труднее управлять его работой, а на достижение консенсуса уходит больше времени и усилий. При определении количественного состава совета директоров главное – найти “золотую середину”

Кто может стать членом совета директоров

Члены совета директоров должны соответствовать требованиям, предусмотренным законодательством:

· членами совета директоров могут быть только полностью дееспособные физические лица. Члены совета директоров должны быть способны своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их;

· юридическое лицо не может быть членом совета директоров, хотя на практике в совет директоров может быть избран представитель юридического лица. В этом случае физическое лицо, избранное в состав совета директоров, выступает исключительно в качестве члена такого совета, а не представителя юридического лица, и должно действовать в интересах общества, в совет директоров которого оно избрано, а не соответствующего юридического лица;

· члены ревизионной комиссии не могут одновременно являться членами совета директоров общества;

· член правления или генеральный директор общества А может одновременно быть членом совета директоров другого общества В только с согласия совета директоров общества А.

Надлежащая практика. Во избежание конфликтов интересов в совет директоров общества не должны избираться лица, которые являются: · членами совета директоров конкурирующего общества; · менеджерами конкурирующего общества; · работниками конкурирующего общества. Сказанное также верно в отношении поставщиков общества и лиц, которые недавно ещё были аффилированы с ним, а также в отношении работников организации, являющейся аудитором общества.

Квалификация членов совета директоров

Члены совета директоров должны обладать навыками и опытом, позволяющими им вносить конструктивный вклад в работу совета директоров. На рис. 2.7 отражены личные качества и квалификация, необходимые для выполнения данной задачи.

Корпоративная практика в России. Как показано на рис. 2.6, в российских акционерных обществах понимают, что опыт работы в обществе и в соответствующей отрасли, а также личная зрелость являются важными критериями для избрания в совет директоров. Другие часто отмечавшиеся критерии включают наличие полезных контактов и лояльность по отношению к обществу. При этом такие критерии, как независимость, опыт, образование и качества лидера, респондентами не упоминались. Таким образом, пока российские компании не осознают в должной мере пользу и преимущества привлечения независимых директоров. Р и с. 2.6. Основные критерии, применяемые при выборах членов совета директоров

Личные качества

Квалификация

	Ö Качество лидера Ö Порядочность Ö Ответственность Ö Зрелость Ö Трудовая этика		Ö Опыт работы в соответствующей отрасли Ö Умение оценивать коммерческие перспективы и риски Ö Специальные навыки, например, в области: · финансов и бухгалтерской отчетности; · управления рисками и внутреннего контроля; · стратегического управления

Р и с. 2.7. Личные качества и квалификация членов совета директоров

Законодательство не предусматривает требований в отношении квалификации членов совета директоров. Следовательно, такие требования должны быть изложены во внутренних документах компании. В приведенной ниже врезке описаны некоторые требования, которые компании могут счесть целесообразными.

Надлежащая практика. Вуставе общества рекомендуется закрепить конкретные требования в отношении членов совета директоров. Члены совета директоров должны: · пользоваться доверием акционеров, других членов совета директоров, менеджеров и работников общества; · уметь учитывать интересы всех заинтересованных лиц и принимать взвешенные решения; · иметь профессиональный опыт и образование, необходимое для эффективной работы; · иметь опыт ведения бизнеса на международных рынках, знать проблемы и тенденции национальной экономики, обладать глубокими знаниями рынка, товаров и конкурентов; · быть в состоянии трансформировать свои опыт и знания в принимаемые решения. Для общества может быть непросто определить, обладает ли потенциальный член совета директоров указанными качествами. Кроме того, краткое описание таких качеств в уставе может оказаться, по сути, бесполезным. Для акционерных обществ, скорее, будет целесообразным включить такие критерии в свои внутренние документы. Так, многие компании в США для этой цели используют документы, в которых излагаются принципы корпоративного управления. Акционеры должны знать о квалификации членов совета директоров, а в списке кандидатов в члены совета директоров относительно каждого кандидата должно быть указано, является ли он на момент избрания: · генеральным директором; · членом правления; · должностным лицом или работником; · независимым директором. Необходимо проверять прошлое кандидата в члены совета директоров на предмет совершенных им уголовных и административных правонарушений. Совершившее их лицо не должно избираться в состав совета директоров, поскольку в Кодексе ФКЦБ рекомендуется избирать на такие должности только лиц, имеющих безупречную репутацию.

Категории членов совета директоров

В соответствии с международной практикой и российским законодательством следует проводить разграничение между различными категориями членов совета директоров по степени их вовлеченности в дела общества и аффилированности с обществом: исполнительные и независимые члены совета директоров.

Корпоративная практика в России. Многие российские общества контролируются одним акционером или группой акционеров (нередко это генеральный директор или председатель совета директоров), которые хорошо информированы о делах общества и могут внимательно следить за процессом управления им. При этом остальные акции нередко бывают “распылены” между многочисленными акционерами. У многих таких акционеров, относящихся к категории миноритарных, нет ресурсов и информации, позволяющих им осуществлять эффективный мониторинг процесса управления и защищать себя от злоупотреблений со стороны крупных акционеров. В таких обществах особенно велика роль независимых директоров. Обзор акционерных обществ в регионе России показал, что только 18% из них следует рекомендациям Кодекса ФКЦБ, согласно которым независимые члены совета директоров должны составлять не менее одной четвёртой количественного состава данного органа, и таких директоров должно быть не менее трех. Кроме того, только в 29% акционерных обществ в составе совета директоров есть независимые директора (рис. 2.8). Миноритарные акционеры, таким образом, плохо представлены в советах директоров, поскольку 70% акционерных обществ, опрошенных в ходе исследования, вообще не имели в составе совета директоров ни одного представителя миноритарных акционеров. Р и с. 2.8. Компании, не имеющие различных категорий директоров в составе СД   Ниже на рис. 2.9 показано, что в составе совета директоров тех обществ, в которых есть как исполнительные, так и неисполнительные директора, число исполнительных директоров в целом относится с числом неисполнительных директоров как 1:4. Поскольку соотношение числа независимых директоров и числа директоров, не являющихся независимыми, составляет 1:9, следует признать, что ситуация в усреднённом совете директоров очень далека от желаемой.   Р и с. 2.9. Соотношение различных категорий директоров в составе СД

1. ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ДИРЕКТОРА

Исполнительные члены совета директоров (или исполнительные директора) – это члены совета директоров, занимающие также определенную должность в обществе, а именно должность:

- генерального директора;

- члена правления;

- менеджера общества, не являющегося членом правления

В законе об АО не говорится об исполнительных директорах в целом. Вместо этого в законе об АО ограничивается число членов совета директоров, которые одновременно могут быть членами коллегиального исполнительного органа. Члены правления не могут составлять более одной четвёртой состава света директоров.

Надлежащая практика. Исполнительные директора доминируют в советах директоров многих российских компаний. Чтобы обойти вышеупомянутое ограничение законодательства членов правления в совете директоров, не превышающего ¼ всего состава совета, многие общества просто не создают коллегиальный исполнительный орган. Однако обществам, которые стремятся придерживаться стандартов надлежащего корпоративного управления, рекомендуется следовать не букве, а духу закона, и ограничить число любых работников общества в составе совета директоров ¼.

Кроме того, генеральный директор не может быть одновременно председателем совета директоров.

Исполнительные директора не являются независимыми.

2. НЕИСПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ДИРЕКТОРА

Неисполнительные директора общества – это члены совета директоров, которые не совмещают работу в совете директоров с работой на какой-либо иной должности в обществе. Эффективно работающие неисполнительные директора обладают следующими качествами:

· порядочностью и приверженностью высоким этическим стандартам;

· разумностью суждений;

· способностью и готовностью ставить острые вопросы и анализировать их;

· отличными навыками общения с людьми.

Надлежащая практика. Согласно рекомендациям большинства международных и национальных кодексов корпоративного управления, в составе совета директоров (наблюдательного совета) неисполнительные директора должны составлять большинство. Такие неисполнительные директора: · обеспечивают взгляд со стороны и менее пристрастны в своих оценках; · привносят дополнительные знания и опыт; · обеспечивают полезные контакты. Например, в Германии не более чем два бывших члена правления компании могут быть членами наблюдательного совета, с тем чтобы наблюдательный совет мог осуществлять независимый контроль за деятельностью такой компании. В большинстве стран – членов ЕС неисполнительные директора обычно осуществляют контроль за принятием финансовых и стратегических решений в компании. Помимо названных существуют еще три области, в которых необходим контроль со стороны неисполнительных директоров: · выдвижение кандидатов в члены совета директоров; · определение вознаграждения, выплачиваемого менеджерам и членам совета директоров; · внешний и внутренний аудит. Что касается Великобритании, то здесь, согласно докладу Хиггса, основное место в деятельности неисполнительного директора должны занимать четыре указанных ниже вопроса. 1. Стратегия. Неисполнительные директора должны с конструктивных позиций критиковать стратегию компании и вносить вклад в её разработку. 2. Результаты деятельности. Неисполнительные директора должны тщательно анализировать результаты деятельности менеджеров с точки зрения достижения намеченных целей и задач, а также контролировать представляемую отчетность о таких результатах. 3. Риски. Неисполнительные директора должны удостовериться в том, что финансовая информация является точной и что существующие механизмы финансового контроля и системы управлении риском являются действенными и рациональными. 4. Человеческий фактор. Неисполнительные директора отвечают за определение надлежащего размера вознаграждения, выплачиваемого исполнительным директорам, и играют центральную роль в деле назначения (а при необходимости и смещения с должности) руководителей старшего звена и составления плана по подготовке их преемников.

В законе об АО вопрос о неисполнительных директорах затронут в тексте ограничений, касающихся включения в состав совета директоров исполнительных директоров. В табл. 2.2 представлены соответствующие положения Закона об АО.

Таблица 2.2

Ограничения в отношении исполнительных
и неисполнительных директоров

Может ли член совета директоров быть членом коллегиального исполнительного органа?	Да, но члены коллегиального исполнительного органа не должны составлять более одной четвертой состава совета директоров
Может ли член совета директоров быть генеральным директором?	Да, если это не запрещено уставом
Может ли председатель совета директоров быть генеральным директоров?	Нет
Может ли председатель совета директоров быть членом коллегиального исполнительного органа (но не генеральным директором)?	Да, если это не запрещено уставом

Неисполнительный директор может быть независимым.

3. НЕЗАВИСИМЫЕ ДИРЕКТОРА

Российское законодательство, по существу, не определяет понятия “независимый директор”. Однако в Законе об АО упоминаются конкретные обстоятельства, определяющие положение тех лиц, которые вовлечены в совершаемые сделки с заинтересованностью, в целях предотвращения возможных конфликтов интересов. С учетом этого в отношении независимости членов совета директоров установлены более широкие требования, нежели требования в отношении неисполнительных директоров. С этой точки зрения под независимым директором понимается лицо, не являвшееся в течение одного года, предшествовавшего принятию соответствующего решения:

- генеральным директором, управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления (являющимся членом совета директоров, генеральным директором или членом правления) управляющей организации;

- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества или управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

- лицом, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества или управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров общества.

СТРУКТУРА СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ И ЕГО КОМИТЕТЫ

Председатель совета директоров

Председатель совета директоров избирается членами совета директоров большинством голосов от общего числа членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества. Совет директоров вправе переизбрать своего председателя в любое время. В случае отсутствия председателя совета директоров его функции осуществляет один из членов совета директоров. Председатель совета директоров должен быть членом совета директоров и не может быть генеральным директором общества.

Надлежащая практика. Способность председателя совета директоров надлежащим образом исполнять свои обязанности зависит не только от наличия у него соответствующих полномочий, но и от его личных и профессиональных качеств. Председателем совета директоров должно быть лицо, имеющее безупречную репутацию профессионала, пользующееся безусловным доверием акционеров и членов совета директоров, в честности и приверженности интересам общества которого отсутствуют какие-либо сомнения. Обязанности по руководству обществом должны четко разграничиваться как на бумаге (что предусмотрено законодательством), так и на практике: с одной стороны, существуют обязанности по руководству обществом, которое осуществляет совет директоров, с другой стороны – существуют обязанности исполнительных органов по управлению повседневной деятельностью общества. Полномочия председателя совета директоров, а также генерального директора должны быть максимально полно установлены внутренними документами общества.

Председатель совета директоров:

- созывает заседания совета директоров и председательствует на них;

- председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом;

- от имени общества подписывает договоры с генеральным директором, членами правления, управляющим или управляющей организацией;

- выполняет любые иные обязанности, предусмотренные уставом и внутренними документами общества.

Надлежащая практика. Другие обязанности председателя совета директоров должны быть определены в положении о совете директоров. Кроме того, общество может счесть целесообразным подготовку описания должностных обязанностей председателя совета директоров, включив туда, в частности, приведённые ниже положения. Председатель совета директоров: · осуществляет руководство деятельностью совета директоров и обеспечивает ее эффективность; · устанавливает, осуществляет и анализирует процедуры, применяемые советом директоров в его работе; · составляет график заседаний совета директоров и координирует его с председателями комитетов совета директоров; · составляет и представляет повестку дня заседаний, а также обеспечивает, чтобы все члены совета директоров своевременно получали необходимую информацию; · периодически взаимодействует с генеральным директором общества и действует в качестве посредника между советом директоров и исполнительными органами общества; · обеспечивает своевременное предоставление точной, полной и четкой информации другим членам совета директоров; · обеспечивает эффективную взаимосвязь с акционерами общества; · организует проведение регулярной оценки деятельности совета директоров, а также его комитетов и отдельных членов; · содействует тому, чтобы неисполнительные директора вносили значительный вклад в работу совета директоров и обеспечивает конструктивные отношения между исполнительными и неисполнительными директорами; · выполняет другие обязанности, которые определяются общим собранием акционеров и советом директоров в целом, в зависимости от конкретных потребностей и обстоятельств.

Комитеты совета директоров

По мере усложнения условий предпринимательской деятельности требования к совету директоров становятся более строгими, а перечень обязанностей его членов продолжается расширяться. Комитеты совета директоров все чаще воспринимаются как эффективные инструменты, с помощью которых совет директоров может справиться с возникающими проблемами. В частности, комитеты:

- позволяют совету директоров заниматься сложными вопросами более эффективно, так как дают специалистам возможность сосредоточиться на конкретных проблемах и представить совету директоров глубокий анализ таковых;

- обеспечивают накопление опыта советом директоров и получение им специальных знаний по таким конкретным вопросам деятельности компании, как финансовая отчётность, управление рисками и внутренний контроль;

- повышают уровень объективности и независимости суждений совета директоров, так как изолируют его от возможного негативного влияния менеджеров и контролирующих акционеров.

Важным обстоятельством является то, что комитеты составляют часть совета директоров. Именно совет директоров создает их, определяет сферу деятельности в положениях о комитетах, назначает директоров в состав комитетов и претворяет в жизнь рекомендации последних. Следует также подчеркнуть, что комитеты совета директоров готовят рекомендации для совета директоров, но не принимают за него решений.

В целях упорядочения деятельности комитетов совет директоров должен утвердить внутренний документ, предусматривающий порядок формирования и работы каждого комитета.

Корпоративная практика в России. Только в 3,3% компаний из числа принявших участие в исследовании МФК существуют специализированные комитеты совета директоров. Ни в одном из таких комитетов не было председателя, который был бы независимым директором. Комитеты совета директоров представляют собой нечастое явление вне зависимости от количественного состава данного органа управления.

1. ВИДЫ КОМИТЕТОВ

В кодексе ФКЦБ рекомендуется, чтобы в обществах создавалось несколько комитетов совета директоров. При этом надо проявлять осторожность: многочисленными комитетами трудно управлять, а деятельность совета директоров может в этом случае приобрести фрагментарный характер. Рекомендуется создавать комитеты по мере необходимости, начиная с наиболее важных, а затем по мере накопления опыта переходить к созданию дополнительных комитетов. Возможно создание как постоянных, так и временных комитетов. С точки зрения акционеров наиболее важным является комитет по аудиту. Некоторые комитеты, вопрос о создании которых может быть рассмотрен обществом, подробно описывается в табл. 2.3.

Таблица 2.3

Комитеты совета директоров

	Функции	Рекомендации в отношении состава комитета
Комитет по этике	· Способствует соблюдению обществом этических норм и построению в нем доверительных отношений. · Выявляет и предотвращает нарушения обществом законодательных актов и этических норм	(В Кодексе ФКЦБ не приводится специальных рекомендаций.) Члены комитета должны отличаться высочайшей порядочностью, пользоваться доверием всех акционеров
Комитет по аудиту	· Вырабатывает рекомендации совету директоров по выбору независимой аудиторской организации. · Осуществляет взаимодействие с ревизионной комиссией общества и аудитором общества. · Осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества. · Контролирует исполнение финансово-хозяйственного плана общества. · Следит за работой системы внутреннего контроля. · Оценивает процедуры внутреннего контроля.	В состав комитета следует включать только независимых директоров. В тех случаях, когда это невозможно в силу объективных причин, комитет, по меньшей мере, должен возглавляться независимым директором и состоять из членов совета директоров, не являющихся должностными лицами общества.
Комитет по аудиту	· Разрабатывает процедуры внутреннего контроля и управления рисками. · Вырабатывает рекомендации для совета директоров относительно одобрения нестандартных операций	В уставе общества (или в его внутренних документах) следует установить конкретные требования к квалификации членов комитета. В частности, члены комитета должны иметь финансовое образование и знать бухгалтерский учет и финансовую отчетность
Комитет по стратеги-ческому планированию	· Определяет стратегию и цели общества, а также показатели деятельности. · Разрабатывает приоритетные направления его деятельности. · Вырабатывает рекомендации по дивидендной политике общества. · Оценивает эффективность деятельности общества в долгосрочной перспективе	(В Кодексе ФКЦБ не приводится специальных рекомендаций.) Члены комитета должны иметь опыт работы в отрасли, в которой действует общество. Работе комитета по стратегическому планированию должно способствовать включение в его состав членов, обладающих знаниями в таких областях, как финансы и производство

Окончание табл. 2.3

	Функции	Рекомендации в отношении состава комитета
Комитет по кадрам и вознаграждениям	· Определяет качества, необходимые членам совета директоров. · Вырабатывает политику общества в области вознаграждения, предусматривающую принципы и критерии определенного размера вознаграждения, выплачиваемого: членам совета директоров; генеральному директору; членам правления; руководителям основных структурных подразделений общества. · Разрабатывает критерии оценки деятельности указанных выше лиц. · Проводит регулярную оценку деятельности генерального директора и членов правления. · Определяет выплаты в пользу указанных лиц за счет общества (в том числе страхование жизни, здоровья, негосударственное пенсионное обеспечение)	В состав комитета следует включать только независимых директоров. В тех случаях, когда это невозможно в силу объективных причин, комитет, по меньшей мере, должен возглавляться независимым директором и состоять из членов совета директоров, не являющихся должностными лицами общества
Комитет по урегулированию корпоративных конфликтов	· Обеспечивает надлежащее отражение прав акционеров в уставе и внутренних документах, а также в кодексе корпоративного управления общества, и разрабатывает политику и правила защиты прав акционеров. · Разрабатывает и периодически пересматривает политику и правила урегулирования корпоративных конфликтов. · Подготавливает рекомендации для совета директоров, касающиеся эффективного урегулирования конфликтов между обществом, его акционерами, директорами и менеджерами	В состав комитета следует включать только независимых директоров. В тех случаях, когда это невозможно в силу объективных причин, комитет, по меньшей мере, должен возглавляться независимым директором и состоять из членов совета директоров, не являющихся должностными лицами общества

2. ПОЛНОМОЧИЯ КОМИТЕТОВ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ

Совет директоров является коллегиальным органом, следовательно:

- все его члены имеют равные права и обязанности (уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров при принятии советом директоров решений в случае равенства голосов его членов);

- все его члены несут солидарную ответственность;

- все его члены действуют вместе как единый орган в соответствии с определенными процедурами принятия решений.

Таким образом, хотя совет директоров может делегировать определенные функции комитетам, в конечном счете ответственность за принятые решения возлагается на совет директоров в целом. Члены комитетов имеют не больше прав, чем любые иные члены совета директоров, но при этом у них есть дополнительные обязанности.

3. СОСТАВ КОМИТЕТОВ

В состав комитетов совета директоров входят только члены совета директоров. Другие лица, например менеджеры, могут быть приглашены принять участие в заседании, но с правом совещательного голоса, или дать объяснения по тем или иным вопросам, т.е. они не могут принимать участие в голосовании и принятии решения.

Надлежащая практика. В состав комитетов совета директоров должны входить члены совета директоров, обладающие большим опытом и знаниями в соответствующей сфере. Количественный состав комитетов должен быть определен таким образом, чтобы он позволял осуществлять такую работу. Поскольку участие в работе комитета требует от членов совета директоров обстоятельного рассмотрения каждого вопроса, обсуждаемого комитетом, следует ограничить участие членов совета директоров в работе нескольких комитетов. В случае необходимости к работе комитетов могут привлекаться эксперты, которые обладают профессиональными знаниями, необходимыми для работы в конкретном комитете. Большинство фондовых бирж рекомендуют, чтобы в состав комитетов совета директоров входили и (или) чтобы председателями таких комитетов были независимые директора. Установленные некоторыми биржами (в частности Нью-Йоркской фондовой биржей) требования листинга являются еще более жесткими и предусматривают, чтобы в таких комитетах независимые директора составляли большинство, а в составе комитетов по аудиту, кадрам и вознаграждениям не было директоров, кроме независимых.

4. РОЛЬ ПРЕДСЕДАТЕЛЯ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ В РАБОТЕ КОМИТЕТОВ