I.2.3. Преторское право

История развития римского права в период с середины IV в.
до н.э. по середину I в. до н.э. характеризовалось становлением новых форм организации гражданско-правового оборота, развитием преторского права и юридической науки. Вступая в должность (officium), претор издавал эдикт, содержавший указания, какие правоотношения получат судебную защиту в течение его магистратуры, то есть давались общие принципы его jurisdictio. Эдикт издавался претором на основе его права «jus juris dicendi» (от edicere - объявлять) в качестве программы его деятельности и действовал до окончания им полномочий (1 год). Потенциальная ежегодная обновляемость эдикта - «lex annum» (годичный закон), как его называли республиканские юристы, была одним из его преимуществ. 1

Такой эдикт назывался «постоянным» (edictum perpetuum), в отличие от разовых решений по отдельным случаям - декретов (decretum). Поскольку претор, вступивший в должность, сохранял нормы прежнего эдикта, то со временем сложился массив, составляющий основу постоянного текста эдикта «edictum tralaticium». Однако юрисдикция претора не могла противоречить «lex publica», каковыми являлись XII таблиц.

С введения во II в. до н.э. нового вида судебного разбирательства - посредством формулы (per formulas) - наряду с институтами ius civile возникла система преторских исков и система преторского права. В дальнейшем, в III - II в. до н.э., - система публикации претором процессуальных формул путем выставления их на проблемных досках (in albo) на публичное обозрение.

Претор, не обладавший экстраординарной магистратурой, не был наделен правом изменять источники цивильного права. 2 Но, исходя из своего должностного положения, он мог разрешить конкретную правовую коллизию вопреки норме цивильного права. Ситуация, рассмотренная претором, вносилась в эдикт, сначала в «постоянный», а затем в переходящую его часть.

Таким образом, система преторского права создавала новые формы права, новые термины и понятия, новые институты, посредством которых с тех пор стало возможным защищать отношения как не предусмотренные цивильным правом, так даже и противоречащие ему.