Правовое положение субъектов международного частного права

6.1.

Основы правового статуса физических лиц

В МЧП определены следующие категории физических лиц:

иностранные граждане — это лица, имеющие юридическую связь с каким-либо государством;

бипатриды — лица, имеющие правовую связь с двумя или несколькими государствами;

апатриды — лица, не имеющие юридической связи ни с каким государством;

беженцы — лица, вынужденные по определенным причинам (указанным в законе) покинуть территорию своего государства, и получившие убежище на территории другого.

Основная особенность гражданско-правового положения иностранных граждан заключается в том, что они подчиняются двум правопорядкам:

1) государства места пребывания;

2) государства своего гражданства.

Общепризнанные императивные принципы и нормы международного публичного права являются основой правового статуса иностранных граждан.

Правовое положение физических лиц определяется как в национальном законодательстве, так и в международных договорах. С позиций регулирования общеправового статуса иностранного гражданина определяющим являются три федеральных закона: «О гражданстве РФ», «О правовом положении иностранных граждан в РФ» и «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации».

Все иностранные граждане, находящиеся на территории России, делятся на три категории:

1) временно пребывающие в России;

2) временно проживающие в России;

3) постоянно проживающие в России.

Лица, постоянно или временно пребывающие на территории иностранного государства, естественно, обязаны соблюдать его законы и подчиняться местному правопорядку. Однако отдельные вопросы правового статуса таких лиц подчиняются их личному закону. Понятие личного закона физических лиц в российском праве установлено в ст. 1195 ГК РФ. Генеральная коллизионная привязка личного закона — это закон государства гражданства, субсидиарная — право государства места жительства. Личный закон иностранного гражданина — это право страны, гражданство которой данное лицо имеет. Личным законом лиц с двойным гражданством, одно из которых — российское, является российское право. Личным законом иностранных граждан также может быть российское право, если иностранец имеет место жительства в РФ (п. 3 ст. 1195 ГК РФ). Понятие категории «место жительства» определено в ст. 20 ГК РФ.

Личный закон апатрида определяется на основе признака домицилия (п. 5 ст. 1195 ГК РФ). Личным законом индивида, имеющего статус беженца, является право страны убежища (п. 6 ст. 1195 ГК РФ). По сравнению со статусом других категорий физических лиц статус беженца предоставляет индивиду определенные преимущества (в сфере социального обеспечения, трудоустройства, пенсионного обеспечения).

Дистанционное обучение для инвалидов по доступным ценам

6.1.1.

Правоспособность физического лица

Гражданская правоспособность физических лиц — это способность индивида иметь права и обязанности. Правоспособность свойственна человеку как жизнеспособному существу, она не зависит от возраста, состояния здоровья, умственных способностей. Правоспособность возникает с момента рождения и прекращается в момент смерти. В российском праве гражданская правоспособность физических лиц определяется на основе их личного закона (ст. 1196 ГК РФ). При этом иностранные граждане и апатриды пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Российское право закрепляет сочетание коллизионного и материально-правового методов регулирования гражданской правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства. Предоставление национального режима этим лицам на территории РФ установлено в Конституции РФ (ч. 3 ст. 62). Положения Конституции — основа правового положения иностранцев на территории РФ. В российском законодательстве установлены изъятия из принципа национального режима (ограничения прав иностранцев заниматься определенной деятельностью, занимать определенные должности).

Гражданская правоспособность российских граждан за рубежом определяется в соответствии с законодательством государства пребывания. Российское государство обязано защищать граждан РФ за рубежом и оказывать им покровительство. Эта функция возложена на дипломатические и консульские представительства РФ в других государствах. Если в каком-либо государстве имеет место ущемление прав российских граждан, то по постановлению Правительства РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) к гражданам соответствующего иностранного государства на территории РФ (ст. 1194 ГК РФ).

6.1.2.

Дееспособность физического лица

Гражданская дееспособность физического лица — это его способность своими действиями осуществлять гражданские права и обязанности. Данная правовая категория непосредственно связана с умственно-психическим состоянием человека. Законодательство всех стран устанавливает, что полностью дееспособным в публичном и частном праве индивид становится по достижении установленного в законе возраста. В законодательстве РФ этот возраст определен 18 годами. Также закреплена возможность признания физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным.

Основными аспектами правового статуса индивида, связанными с категорией гражданской дееспособности, являются право лица на имя (ст. 1198 ГК РФ — право физического лица на имя, его использование и защиту определяется личным законом этого лица), институты опеки и попечительства, признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим. Общепризнанное положение: вопросы гражданской дееспособности индивидов подчиняются коллизионному регулированию (генеральная коллизионная привязка — личный закон физического лица).

В российском праве гражданская дееспособность индивидов определяется их личным законом (ст. 1197 ГК РФ). Для установления личного закона (право государства гражданства или домицилия) используется ст. 1195 ГК РФ. Современное российское законодательство содержит новеллу: физическое лицо не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности по его личному закону, если такое лицо является дееспособным по праву государства места совершения сделки (п. 2 ст. 1197 ГК РФ).

Исключение из данного правила: ссылка иностранца на отсутствие у него дееспособности по его личному закону принимается во внимание, если доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. Эта норма связана с одним из общих принципов, давно господствующих в международном частном праве: лицо, дееспособное по своему личному закону, всегда признается дееспособным за границей; лицо, недееспособное по своему личному закону, может быть признано дееспособным за границей.

По общему правилу индивид может быть признан полностью недееспособным или ограниченно дееспособным только у себя на родине, в соответствии со своим личным законом. Однако достаточно часто встречаются ситуации, когда подобное решение выносится судом другого государства (и в соответствии с правом страны суда) по отношению к иностранному гражданину. В таких случаях возникает проблема признания иностранного судебного решения на родине соответствующего иностранца (в особенности, если основания ограничения дееспособности по законам этих государств не совпадают).

На территории РФ признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву (п. 3 ст. 1197 ГК РФ).

Очень серьезной проблемой современного МЧП является институт безвестного отсутствия и объявления безвестно отсутствующих лиц умершими. В международном праве действуют и многосторонние (Конвенция 1950 г. об объявлении умершими лиц, безвестно отсутствующих), и двусторонние соглашения, регулирующие этот вопрос. В многосторонних и двусторонних договорах о правовой помощи коллизионные проблемы безвестного отсутствия разрешаются на основе личного закона или закона суда. По общему правилу компетентными являются суды государства гражданства того лица, в отношении которого возбуждено дело о безвестном отсутствии. В отдельных случаях, прямо предусмотренных в договоре, компетентным является суд другой договаривающейся стороны (ст. 23 российско-польского Договора о правовой помощи 1996 г.), а применимым правом — закон суда.

Институты опеки и попечительства неразрывно связаны с категорией дееспособности. Опека устанавливается над малолетними и недееспособными гражданами (ст. 32 ГК РФ), а попечительство — над несовершеннолетними и ограниченно дееспособными гражданами (ст. 33 ГК РФ).

В МЧП в отношении опеки и попечительства в основном возникают следующие вопросы:

возможно ли установление опеки (попечительства) над иностранцем или лицом, проживающим за границей;

может ли иностранец быть назначен опекуном (попечителем);

закон какого государства регулирует как весь комплекс отношений по опеке и попечительству, так и отдельные его аспекты.

Очень часто отдельные отношения, вытекающие из данной опеки (попечительства), регулируются разным законодательством.

Коллизионное регулирование опеки и попечительства предусмотрено в ст. 1199 ГК РФ. Установление и отмена опеки и попечительства производятся в соответствии с личным законом опекаемого или подопечного. Личный закон опекуна (попечителя) применяется для установления его обязанности принять опеку (попечительство). Закон компетентного учреждения определяет отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным). Законодательно закреплено применение российского права, если оно наиболее благоприятно для опекаемого (подопечного), имеющего место жительства в РФ. Ст. 1199 ГК РФ содержит «цепочку» коллизионных норм: отдельные аспекты одного и того же правоотношения регулируются посредством различных коллизионных привязок. Положения ст. 1199 ГК РФ являются наиболее удачными в российском МЧП.

6.2.

Юридические лица как субъекты международного частного права

Юридические лица создаются на территории определенного государства. Однако их деятельность не ограничивается территорией этого государства и может осуществляться на территории других стран. При осуществлении такой деятельности возникают вопросы:

1) о признании правосубъектности иностранного юридического лица;

2) о допуске его к осуществлению хозяйственной деятельности на территории данного государства и об условиях такой деятельности.

Функции, которые выполняют юридические лица в международных хозяйственных отношениях, позволяют утверждать, что именно они являются основными субъектами международного частного права. Специфика правового статуса и деятельности юридических лиц определяется в первую очередь их государственной принадлежностью. Именно национальность (государственная принадлежность) юридических лиц — основа их личного статута.

Правосубъектность иностранных юридических лиц обычно признается на основании международных двусторонних договоров, содержащих коллизионные нормы (отсылочный метод). Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности на территории государства решается законодательством этого государства. В большинстве стран такая деятельность иностранного юридического лица возможна при выполнении определенных правил, условий, установленных национальным законодательством (прямой метод).

Вопрос об определении национальности иностранных юридических лиц возникает главным образом при признании их правосубъектности, что является необходимой предпосылкой для заключения с ними сделок.

В общеправовом плане все иностранные юридические лица могут вести на территории РФ хозяйственную деятельность:

заключать сделки;

создавать с участием российских юридических и физических лиц, либо юридических и физических лиц «третьих государств» или без таковых новые общества в соответствии с предусмотренными законодательством Российской Федерации организационно-правовыми формами;

открывать и закрывать представительства или учреждать филиалы, в том числе для ведения внешнеторговой деятельности от имени иностранного юридического лица;

совершать связанные с такими сделками расчеты, страховые, транспортные, кредитно-финансовые, обеспечительные и другие операции.

Согласно российскому законодательству иностранные юридические лица и иностранные физические лица могут осуществлять ведение бизнеса в РФ в различных формах. В настоящее время в Российской Федерации не требуется никаких специальных разрешений для допуска иностранных юридических лиц на территорию РФ. Однако прохождение процедуры аккредитации филиалов и представительств иностранных компаний является обязательным в соответствии с законодательством РФ (ст. 21 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»).

Представительство — обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (ст. 55 ГК РФ). Представительство инофирмы выступает от имени и по поручению представляемой им фирмы или фирм, название которых указано в разрешении на открытие представительства (аккредитации), и осуществляет деятельность в соответствии с российским законодательством. Иностранное юридическое лицо может также на территории РФ открыть филиал. В настоящее время юридический статус и порядок регистрации в РФ представительств и филиалов иностранных компаний мало чем отличается друг от друга.

Филиал — обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции, или их часть, в том числе функции представительства (ст. 55 ГК РФ). Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшего их юридического лица и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. В соответствии с действующим законодательством ответственность за деятельность филиалов и представительств несет создавшее их юридическое лицо.

Срок аккредитации представительства — от одного до трех лет, филиалов — от одного до пяти.

В настоящее время отсутствует единый орган по проведению процедур аккредитации представительств иностранных юридических лиц. Их могут осуществлять следующие органы.

Банк России выдает разрешения на создание банков с участием иностранного капитала и филиалов иностранных банков, а также осуществляет аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории РФ (ст. 51 ФЗ «О Центральном Банке РФ», Приказ от 07.10.1997 г. № 02—437 «О порядке открытия и деятельности в РФ представительств иностранных кредитных организаций»).

Министерство иностранных дел РФ выдает разрешения на открытие представительств зарубежных средств массовой информации, если иное не предусмотрено межгосударственным договором, заключенным РФ (ст. 55 Закона от 27.12.1991 г. № 2124—1 «О средствах массовой информации»).

Министерство юстиции РФ выдает разрешения на открытие представительств иностранных религиозных организаций (ст. 13 Закона от 26.09.1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях», Постановление от 02.02.1998 г. № 130 «О порядке регистрации, открытия и закрытия в РФ представительств иностранных религиозных организаций»).

Федеральная авиационная служба РФ выдает разрешения на открытие представительств иностранных авиакомпаний, фирм, учреждений и организаций, осуществляющих свою деятельность в области гражданской авиации на территории РФ (Приказ ФАС России от 05.08.1997 г. № 166 «О введении в действие Инструкции о порядке проведения аккредитации представительств иностранных авиакомпаний, фирм, учреждений и организаций, действующих в области гражданской авиации на территории РФ»).

Торгово-промышленная палата РФ выдает разрешения на открытие представительств иностранных торговых палат, смешанных торговых палат, федераций, ассоциаций и союзов предпринимателей; иностранных фирм и организаций, в сотрудничестве с которыми заинтересованы члены торгово-промышленных палат (ст. 15 Закона от 07.07.1993 г. № 5340—1 «О торгово-промышленных палатах в РФ»).

Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ аккредитует представительства иностранных компаний на территории РФ (п. 3 Устава Государственной Регистрационной палаты при Министерстве юстиции РФ).

Филиал иностранного юридического лица также может осуществлять деятельность на территории РФ после прохождения процедуры аккредитации. Органом, осуществляющим аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц, является Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ.

Для аккредитации филиала и представительства предоставляется:

1) письменное заявление с просьбой разрешить открытие представительства иностранного юридического лица в Российской Федерации;

2) свидетельство о регистрации иностранного юридического лица или выписка из торгового (банковского) реестра;

3) устав иностранного юридического лица (если законодательство государства регистрации иностранного юридического лица не предусматривает наличия устава, то представляется подтверждающий это законоположение документ, выданный уполномоченным органом в стране регистрации);

4) решение иностранного юридического лица об открытии представительства в Российской Федерации;

5) рекомендательное письмо банка, обслуживающего иностранное юридическое лицо в стране регистрации, с подтверждением его платежеспособности;

6) генеральная доверенность о наделении главы представительства необходимыми полномочиями;

7) положение о представительстве иностранного юридического лица в Российской Федерации и другие документы.

На основании представленных документов аккредитующий орган выдает разрешение на открытие представительства. Представительство (филиал) считается открытым с даты выдачи разрешения на его открытие.

Как правило, иностранным юридическим лицам на территории РФ предоставляется режим наибольшего благоприятствования, установленный ст. 4. Федерального закона «Об иностранных инвестициях в РФ», заключающийся в том, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

В данной норме установлен равный для всех иностранных фирм режим, включая равные изъятия из национального режима, что позволяет создать благоприятные инвестиционные условия для всех иностранных лиц в РФ. В то же время в Российском законодательстве установлены ограничения в сфере предпринимательства для иностранных юридических лиц.

К числу ограничений прав иностранных юридических лиц относится запрещение заниматься в России страховой деятельностью, предусмотренное Законом РФ «Об организации страхового дела в РФ». Однако этим же законом разрешается посредническая деятельность по заключению от имени иностранных страховщиков на территории РФ договоров по страхованию гражданской ответственности владельцев автотранспортных средств, выезжающих за рубеж.

Национальность (личный закон) иностранной компании в Российской Федерации

В связи с тем, что объем правомочий иностранного и национального юридического лица может оказаться различным, в первую очередь важно верно определить национальность (личный закон) юридического лица.

Так, раздел VI Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет общую формулировку личного закона юридического лица. По ст. 1202 ГК РФ «личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо». Поэтому право страны учреждения юридического лица всегда будет его личным законом независимо от государственной принадлежности его владельца или входящих в его состав имущественных комплексов. Компания, учрежденная в России, в качестве личного закона всегда будет иметь российское право, даже если ее учредителями будут иностранцы и ее капитал будет полностью иностранным. П. 2 ст. 1202 ГК РФ определяет круг вопросов, решаемых по их личному статусу юридического лица: организационно-правовую форму, требования к наименованию юридического лица, вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, а также весь комплекс гражданско-правовой правоспособности. Возможность иметь права и выполнять обязанности входит в категорию правоспособности юридического лица, а правоспособность, ее содержание в соответствии со ст. 1202 ГК РФ, определяется личным законом этого лица, т.е. правом государства, где оно учреждено. Отсюда при определении правоспособности юридического лица возникает вопрос о соотношении иностранного права (если юридическое лицо учреждено за рубежом) как личного закона и российского права, применение которого вытекает из национального режима.

Личный закон устанавливает пределы правоспособности: если иностранное юридическое лицо по личному закону имеет специальную (ограниченную) правоспособность, то за этими пределами оно не имеет права приобретать какие-либо права, заключать какие-либо сделки. В пределах правоспособности, определенных личным законом, юридическое лицо может приобретать права, установленные российским законодательством. Например, если иностранное юридическое лицо (учреждение) создано для осуществления туристической деятельности, и по иностранному праву у него ограниченная правоспособность, то и в России это лицо вправе заниматься только деятельностью в сфере туризма. Конкретные права в сфере туризма иностранного юридического лица в России определяются российским гражданским и предпринимательским правом.

6.3.

Государство как субъект внешнеторговой деятельности

Государство в гражданско-правовых отношениях международного характера может выступать различными способами, при этом в качестве его представителей будут действовать различные организации с различными правовыми последствиями.

Государственные унитарные предприятия, внешнеторговые организации. Они являются самостоятельными юридическими лицами, от своего имени вступают в гражданские правоотношения и несут ответственность по заключенным договорам закрепленным за ними имуществом. В связи с тем, что участие государства в этом случае косвенное (оно фактически только является учредителем, а в качестве самостоятельного субъекта на рынке выступают юридические лица), государственный иммунитет на них не распространяется.

Государственные органы, представляющие Российскую Федерацию (например, Банк России, представляющий государство в международных кредитных отношениях). Они действуют на основании закона, определяющего основания и порядок их участия. Обязательства в этом случае принимаются от имени государства, оно же и несет ответственность по заключенным соглашениям.

Торговые представительства Российской Федерации. Они не являются юридическими лицами. Основная цель их создания — развитие и укрепление торговых связей с иностранным государством. Гражданско-правовые договоры заключаются от имени и по поручению государства, оно же и несет ответственность по данным соглашениям.

Как правило, государственному участию присущ ряд особенностей.

Российская Федерация может участвовать в гражданско-правовых отношениях как совокупность субъектов различного уровня: РФ в целом, субъекты РФ и муниципальные образования.

Государство осуществляет внешнеэкономическую деятельность только в случаях, установленных законом и другими нормативными актами, что обуславливается целевой правоспособностью.

Государство несет ответственность по обязательствам всем своим имуществом, кроме закрепленного за юридическими лицами (унитарными предприятиями) на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Целевая правоспособность означает, что государство может иметь права и обязанности, необходимые для выполнения своих публично-правовых функций. Так, некоторые виды договоров не могут заключаться государством, а в других видах деятельности (инвестиционная) оно, наоборот, имеет монополию.

К заключаемым от имени РФ договорам применяется только российское право (если государство не согласилось само на применение к договору иностранного или международного права).

Взаимность в применении права означает, что иностранное право применяется в государстве, если его право применяется на территории иностранного государства. Согласно ст. 1189 ГК РФ, в настоящее время принцип взаимности носит скорее характер исключения. Как указано в данной статье, иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

Наличие государственного иммунитета.

7.

Правовое регулирование внешнеэкономических сделок. Общие положения

7.1.

Понятие, система и основания возникновения договорных обязательств

Обязательственное право является наиболее крупной подотраслью международного частного права. Содержащиеся в нем правовые нормы регулируют обширный круг общественных отношений, осложненных иностранным элементом и связанных с приобретением товаров в собственность, сдачей имущества в аренду, перевозкой грузов, пассажиров и багажа, оказанием услуг, кредитованием и расчетами, страхованием и т.д.

Как и в любом правоотношении, в обязательстве участвуют две стороны: управомоченная (кредитор) и обязанная (должник). В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Многочисленные и разнообразные обязательственные правоотношения в совокупности составляют систему обязательств. В зависимости от оснований возникновения, все обязательства делятся на два типа: договорные и внедоговорные обязательства. Договорные обязательства возникают на основе заключенного договора, а внедоговорные предполагают в качестве своего основания неправомерные действия (деликты).

Как договорные, так и внедоговорные обязательства, в свою очередь, подразделяются на группы. Так, в рамках договорных обязательств, в зависимости от характера опосредуемого ими перемещения материальных благ, выделяются следующие группы:

обязательства по реализации имущества;

обязательства по предоставлению имущества в пользование;

обязательства по выполнению работ, перевозке, оказанию услуг, страхованию, по расчетам и кредитованию и др.

Основаниями возникновения обязательств являются договоры, односторонние сделки, административные акты, причинение вреда (деликты) и другие неправомерные действия, события.

Основной тенденцией современной мировой экономики является углубление международного разделения труда и, как следствие, интенсификация обменов товарами и услугами между производителями и потребителями из различных стран. Международный экономический оборот оформляется внешнеэкономическими сделками, по своей природе близкими к гражданско-правовым. В то же время международная коммерческая сделка имеет ряд особенностей и отличий.

Так, при унификации права международной торговли к международной продаже были отнесены все те случаи, когда:

1) стороны, совершающие сделку, находятся в разных странах (и этот критерий относится к частно-правовому регулированию);

2) товар перемещается через границу (этот критерий характерен для таможенного, налогового регулирования, т.е. является определяющим в сферах публичного права).

Законодательство РФ не содержит четкого определения внешнеэкономической (внешнеторговой) сделки, однако его теоретическое осмысление позволяет прийти к выводу о том, что внешнеэкономические сделки — это сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность международного характера. Они имеют следующие отличительные черты.

Право, которое регулирует отношения сторон, является иностранным хотя бы для одной стороны. В случае если при совершении сделки выбрано международно-правовое регулирование, право будет иностранным срезу для обеих сторон.

При исполнении сделки происходит пересечение таможенной границы хотя бы одного государства товарами, работами, услугами.

Расчеты по сделке происходят в валюте, иностранной хотя бы для одной стороны. Руководствуясь принципом диспозитивности, субъекты могут предусмотреть осуществление платежей в валюте третьего государства (например, по российско-германскому контракту платеж будет проходить в американских долларах), либо в искусственных денежных единицах. Так, ответственность перевозчика при международных перевозках рассчитывается в СПЗ (специальных правах заимствования).

7.2.

Требования к форме и содержанию внешнеэкономической сделки

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой форме. Форма договора — это способ выражения волеизъявления сторон, т.е. требования к оформлению сделки. К этим требованиям могут быть отнесены не только совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п., но и требование о регистрации сделки в надлежащих случаях. Конкретный перечень этих требований различается в зависимости от применимого права. Договоры могут совершаться в устной или письменной формах (простой или нотариальной).

В законодательстве большинства государств существуют специальные императивные коллизионные нормы о форме и порядке подписания сделок. В частности, российское законодательство подчиняет форму сделки праву места ее совершения (генеральная коллизионная привязка — ст. 1209 ГК РФ). Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права (альтернативная коллизионная привязка, применимая в случае совершения сделки за пределами территории РФ).

В российском праве предусмотрена обязательная простая письменная форма внешнеэкономических сделок, если хотя бы одной из сторон является российское юридическое лицо. Сделки с недвижимостью, с точки зрения формы, подчиняются исключительно праву места нахождения вещи, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр Российской Федерации, — российскому праву (п. 3 ст. 1209 ГК РФ).

Несоблюдение требований о форме сделки может служить основанием для признания ее недействительной.

В сфере международного частного права большое практическое значение имеет представительство, которое осуществляется, как правило, на основании доверенности. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. В одной стране могут выдаваться доверенности на совершение каких-либо действий в другой стране (приобретение или отчуждение имущества, получение денежных сумм, распоряжение вкладом в банке и др.). Правила ст. 1209 ГК РФ распространяются и на эти отношения, т.е. определяющим является законодательство места выдачи доверенности. Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются также по праву страны, где была выдана доверенность.

Применительно к обязательственным правоотношениям необходимо упомянуть о сроке исковой давности. Под сроком исковой давности понимается срок, в течение которого лицо, право которого нарушено, может требовать принудительного осуществления или защиты своего права.

В различных странах по-разному понимается не только срок исковой давности, но и правовая природа этого института. В одних государствах правила об исковой давности рассматриваются как нормы материального права, в других — как нормы процессуального права (конфликт квалификаций). Эти различия явились предпосылкой заключения в 1974 г. Конвенции об исковой давности международной купли-продажи товаров, которая устанавливает единый для всех договоров международной купли-продажи срок исковой давности, равный четырем годам.

В Российской Федерации в отношении исковой давности действует принцип: исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению (ст. 1208 ГК РФ). Этот подход нашел отражение и в Римской Конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.

Если допускается выбор сторонами права, применимого к их отношениям (ст. 1210 ГК РФ), на основе избранного сторонами права подлежат разрешению и вопросы исковой давности. Данное правило действует, несмотря на то обстоятельство, что нормы исковой давности законодательства различных государств носят императивный характер. Здесь применимость норм об исковой давности избранного сторонами правопорядка является следствием выбора ими права к соответствующему отношению.

Выбор права при заключении договора

При регулировании договорных обязательств основным коллизионным принципом для определения применимого права выступает принцип автономии воли сторон. Это означает, что стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по их договору (ст. 1210 ГК РФ).

Возможны различные способы выбора права:

если указание об этом прямо содержится в документе, подписанном сторонами;

если соглашение заключено путем обмена письмами, факсами и другими сообщениями;

если в договоре или корреспонденции сторон, на основании которой договор признается заключенным, имеется ссылка на документ, содержащий условие о праве, подлежащем применению.

В судебной практике Международного Коммерческого арбитражного суда встречаются случаи, когда признавалось наличие такого соглашения, исходя из того, что в исковом заявлении истец ссылался на выбранное право, а ответчик в отзыве на иск не оспаривал этой позиции и также ссылался на другие нормы этого же права.

Согласно российскому законодательству выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным без ущерба для прав третьих лиц с момента заключения договора. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так для отдельных его частей. Использование расщепления автономии воли не должно приводить к противоречивому результату: например, применение одной правовой системы к правам и обязанностям продавца и другой правовой системы — к правам и обязанностям покупателя (создается коллизия правового регулирования). Речь идет о подчинении отдельной правовой системе вполне автономной части правоотношений, безболезненно отделимой от остальной части. В любом случае рекомендуется пользоваться этим инструментом в исключительных случаях.

Предусмотрены некоторые ограничения автономии воли: выбор сторон не может отменить действие императивных норм права страны, с которой договор реально связан (п. 5 ст. 1210 ГК РФ). Это положение призвано предотвратить обход императивных норм национального права при помощи выбора права другого государства.

Принцип автономии воли сторон нашел свое отражение в ряде универсальных и региональных международных соглашений:

Гаагская Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров, 1955 г.;

Гаагская Конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям, 1978 г.;

Римская Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г.;

Межамериканская Конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г. и др.

Если стороны не выбрали применимое право, то к договору применяется право страны, с которой он наиболее тесно связан, то есть право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (ст. 1211 ГК РФ). Российский законодатель предусматривает в п. 3 ст. 1211 ГК РФ специальные коллизионные привязки по основным видам внешнеэкономических сделок, например:

закон продавца — в договоре купли-продажи;

закон перевозчика — в договоре перевозки;

закон дарителя — в договоре дарения и т.д.

Однако следует оговориться, что презумпции, изложенные в этом пункте, опровержимы в том случае, если из обстоятельств дела следует иное.

Ст. 1215 ГК РФ определяет сферу действия права, подлежащего применению к договору. Толкование договора, права и обязанности сторон, исполнение договора, последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения, прекращение договора, последствия недействительности договора и другие вопросы определяются правом, указанным сторонами или выбранным на основании принципа наиболее тесной связи.

Дистанционное обучение для тех, кто ценит свое время по доступным ценам

7.3.

Порядок заключения и исполнения международных контрактов

Как отмечалось выше, внешнеторговые сделки требуют обязательной письменной формы под угрозой ничтожности. Согласно общим правилам, установленным ст. ст. 434, 438 ГК РФ, ее соблюдение возможно путем составления одного документа, подписанного сторонами либо путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Место заключения договора, порядок его заключения, вступления в силу и необходимые существенные условия определяются по выбранному сторонами праву.

Традиционно заключение договора происходит путем обмена офертой и акцептом. При этом оферта должна содержать все существенные условия будущего договора и выражать явное намерение лица к его заключению. Также как и российскому, международному законодательству известна отзывная и безотзывная оферта. Отзывной оферта признается, если это прямо указано в оферте либо следует из обстоятельств дела. Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, например, устанавливают случаи, когда оферта не может быть отозвана:

1) если в оферте указывается путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является безотзывной;

2) если для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную, и адресат оферты действовал, полагаясь на оферту.

Ст. 438 ГК РФ требует, чтобы акцепт содержал полное и безоговорочное согласие на заключение договора. Однако международные акты могут содержать иные правила. Так, Венская Конвенция 1980 г. указывает, что ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнительные или отличные условия, не меняющие существенных условий акцепта — является акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразил. Существенное значение имеют условие о цене, качестве, количестве, платеже и ряд других, прямо указанных в Конвенции. Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА (ст. 2.11) содержат аналогичные правила: «Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет собой встречную оферту… Однако ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнительные или отличающиеся условия, не меняющие существенно условий оферты, является акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразит против этих расхождений. Если он этого не сделает, то условиями договора будут являться условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте».

Договор считается заключенным с момента вступления в силу акцепта. Этот момент различен в странах общей и континентальной семьи права. В России (относящейся к семье континентального права) договор вступает в силу с момента получения акцепта оферентом; следовательно, для акцептанта существует возможность отменить уже отправленное согласие. В странах семьи общего права действует «теория почтового ящика», согласно которой акцепт вступает в силу с момента отправки. В этом случае возможность для его отзыва отсутствует.

Неформально во внешнеторговой юридической практике существует несколько правил по ведению преддоговорных переговоров.

Любая сторона может проводить переговоры свободно и никто не несет ответственности за недостижение соглашения (ст. 2.15 Принципов УНИДРУА).

Каждая сторона обязана действовать в соответствии с принятыми в практике международной торговли добросовестностью и честной деловой практикой. Если переговоры ведутся недобросовестно (например, с использованием незаконных приемов, без намерения достичь соглашения и пр.), виновная сторона несет ответственность за потери, причиненные другой стороне.

Конфиденциальная информация, полученная от контрагента, не может быть раскрыта третьим лицам либо использована в собственной деятельности при недостижении положительного результата. В надлежащих случаях средства правовой защиты при нарушении этой обязанности могут включать компенсацию, основанную на выгоде, полученной другой стороной (ст. 2.16 Принципов УНИДРУА).

Порядок исполнения договоров определяется российским или иностранным законодательством (по выбору сторон). Также могут быть применены положения Принципов международных коммерческих договоров, одобренных Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА) в 2004 г. Как указано в Преамбуле Принципов, они подлежат применению в случае, если стороны согласились, что их договор будет регулироваться этими Принципами. Они могут применяться, когда стороны согласились, что их договор будет регулироваться общими принципами права, lex mercatoria, или аналогичными положениями. Они также могут использоваться для решения вопроса, возникающего в случае, когда оказывается невозможным установить соответствующую норму применимого права. Однако стороны могут исключить применение Принципов, отступать от них или изменять содержание любого из их положений, если иное не предусмотрено в Принципах.

Анализ Принципов УНИДРУА показывает, что многие из его норм аналогичны тем, которые содержатся в российском законодательстве. Так, приоритетным признается разовое, единовременное исполнение обязательств. Кредитор может отказаться от предложения исполнить обязательство по частям при наступлении срока, когда должно быть произведено исполнение, независимо от того, сопровождается ли такое предложение заверением в отношении остающейся части исполнения, если только кредитор не имеет законного интереса. Обязательства должны быть исполнены в срок (или период), установленный договором, определяемый исходя из условий договора либо же разумный срок. Кредитор может отказаться от досрочного исполнения, кроме случаев, когда он не имеет законного интереса поступить таким образом. Дополнительные расходы, причиненные кредитору досрочным исполнением, возлагаются на должника.

В той степени, в которой стороны могут осуществить исполнение одновременно, они обязаны осуществить его одновременно, если обстоятельства не указывают на иное.

Если место исполнения не установлено в договоре, или не может быть определено, исходя из договора, сторона должна исполнить (ст. 6.1.6. Принципов УНИДРУА):

1) денежное обязательство — в месте, где находится коммерческое предприятие кредитора;

2) любое иное обязательство — в месте, где находится ее коммерческое предприятие. При этом сторона должна нести бремя увеличения связанных с исполнением расходов, которое является результатом изменения места нахождения ее коммерческого предприятия, если изменение происходит после заключения договора.

Ст. 7.1.1. Принципов определяет неисполнение обязательства как невыполнение стороной любого из своих обязательств по договору, включая ненадлежащее исполнение и просрочку исполнения. В случае, когда имеет место неисполнение, потерпевшая сторона может путем уведомления другой стороны предоставить дополнительный срок для исполнения. Кроме этого, неисполнившей стороне дается право за свой счет исправить любое неисполнение (право на исправление), при условии, что:

1) она без неоправданной задержки уведомит о предлагаемом способе и времени исправления;

2) исправление соответствует данным обстоятельствам;

3) потерпевшая сторона не имеет законного интереса отказаться от исправления;

4) исправление осуществляется незамедлительно.

Несмотря на исправление, потерпевшая сторона сохраняет право требовать возмещения убытков за просрочку, а также за любой ущерб, причиненный или не предотвращенный в результате исправления.

Любое неисполнение дает потерпевшей стороне право на возмещение убытков либо исключительно, либо в сочетании с любыми другими средствами правовой защиты, кроме случаев, когда в соответствии с Принципами исключается ответственность. Международное законодательство также придерживается принципа полной компенсации убытков согласно ст. 7.4.2., потерпевшая сторона имеет право на полную компенсацию ущерба, возникшего в результате неисполнения. Такой ущерб включает любые понесенные стороной потери и всякую выгоду, которой она лишилась, с учетом любой выгоды потерпевшей стороны, полученной ею в результате того, что она избежала расходов или ущерба. При этом возмещаемый ущерб может иметь нематериальный характер и включать, например, вред здоровью или моральный ущерб.

Общим основанием освобождения от ответственности выступает Непреодолимая сила (форс-мажор) (ст. 7.1.7.) Принципов. Так, сторона освобождается от ответственности за неисполнение, если она докажет, что неисполнение было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий. Неисполнившая сторона должна уведомить другую сторону о возникновении препятствия и его влиянии на ее способность исполнить обязательство. Если уведомление не получено другой стороной в течение разумного срока после того, как неисполнившая сторона узнала или должна была узнать о препятствии, она несет ответственность за убытки, ставшие результатом неполучения уведомления.

7.4.

Способы обеспечения исполнения внешнеэкономических контрактов

Для обеспечения исполнения во внешнеторговой деятельности используются как традиционные институты, известные российскому законодательству (поручительство, банковская гарантия), так и специфические (защитные оговорки). Применение последних обусловлено необходимостью страхования валютных рисков. Валютный риск — это риск, вызванный изменением реальной стоимости платежа, выраженного в иностранной валюте, в связи с колебанием ее курса. Они могут быть курсовыми (из-за колебания курса) и инфляционными.

Виды защитных оговорок.

Золотая оговорка — в контракт включается условие, согласно которому платеж выражается либо в прямом обозначении количества золота (золотослитковая оговорка), либо в определенном количестве золотых монет определенного наименования, веса и пробы (золотомонетная оговорка), либо в определенной валюте, приравненной к золоту данного количества и пробы. В связи с тем, что в большинстве государств возможность свободного обращения золота на внутреннем валютном рынке сильно ограничена, золотая оговорка, как правило, не предполагает получение золота в натуральной форме. Фактически это просто выражение суммы долга в весовых единицах золота определенной пробы.

Валютная оговорка — это условие договора, в соответствии с которым сумма платежа изменяется в той же пропорции, в какой происходит изменение курса валюты платежа по отношению к курсу валюты оговорки. Например: «Цена устанавливается в евро, платеж производится в долларах США. Если курс евро к доллару США изменится по сравнению с курсом на день заключения контракта, то соответственно изменится цена товара и сумма платежа».

Индексная оговорка — сумма платежа зависит от индексов цен на мировых товарных рынках, т.е. цена товара меняется в соответствии с изменением его индекса цены, обозначенного в договоре.

Оговорка о пересмотре контрактной цены предусматривает, что при изменении курса валюты цены товара, выходящем за пределы колебания, установленные в договоре, стороны имеют право требовать пересмотра цены. Например: «Если курс евро изменится более чем на... % по сравнению с котировкой на день заключения контракта, сторона вправе требовать пересмотра цен».

Наиболее распространенным во внешнеторговой деятельности является применение банковских гарантий. В связи с различием правовых систем единое определение банковской гарантии как правового института отсутствует. Так, в странах англо-саксонской правовой семьи различают гарантию и гарантийное письмо, где гарантия — это первичное обязательство уплатить определенную сумму в качестве обеспечения исполнения договора, а гарантийное письмо — вторичное обязательство.

Международно-правовое регулирование института банковской гарантии осуществляется Унифицированными Правилами по договорным гарантиям 1978 г. (публикация МТП № 325) и Унифицированными Правилами для гарантий по первому требованию 1992 г. (публикация МТП № 458). Договорные гарантии не нашли широкого применения в международной банковской деятельности. К ним относятся:

тендерные гарантии (гарантии по участию в торгах) — гарант обязуется уплатить денежную сумму, если принципал, выиграв тендер, откажется от заключения договора;

гарантии исполнения — гарант обязуется перед бенефициаром уплатить денежную сумму в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контракта принципалом;

гарантии возврата платежей — гарант обязуется перед бенифициаром уплатить денежную сумму, если принципал нарушит договор, вследствие чего бенефициар расторгнет контракт.

Более широкая сфера применения у Унифицированных правил для гарантий по первому требованию 1992 г. Они регулируют отношения, связанные не только с договорными гарантиями, но и с любыми другими. Самое главное отличие — механизм выплаты. Денежная сумма выплачивается немедленно после получения соответствующего платежного требования бенефициара.

8.