Понятие, цели и признаки договорной работы во ФСИН

Договорная работа, как и любой вид управленческой деятельности нуждается в упорядочивании, в том числе посредством правового опосредования. Упорядочить не означает заурегулировать. Следует согласиться с Т.В. Кашаниной в том, что «в регулировании договорной работы есть предел, за которым ее нормирование теряет смысл. Нормативная регламентация всех деталей договорной работы часто не срабатывает, поскольку в заранее установленных правилах трудно учесть все своеобразие конкретной ситуации, и в итоге зачастую детализированные инструкции, положения не применяются теми, кому они адресованы. «Мертвые правила», содержащиеся в значительном числе корпоративных актов, обязаны своим происхождением недооценке роли правовых знаний работников, ответственных за ведение договорной работы, их квалификации, опыту в этой сфере»[1].

Выделяют пять основных признаков договорной работы.

Во-первых, по своей сущности договорная работа привязана к гражданско-правовым договорам, посредством которых устанавливаются и реализуются хозяйственные связи.

Во-вторых, договорная работа носит правовой характер, т.е. является разновидностью правовой деятельности. Условия применяемых договоров формулируются в виде юридических прав и обязанностей, а их надлежащее исполнение обеспечивается возможностью государственного принуждения.

В-третьих, договорная работа носит организационно-управленческий характер, т.е. она является также разновидностью управленческой деятельности.

В-четвертых, участниками (субъектами) договорной работы являются юридические лица и/или физические лица, имеющие статус индивидуального предпринимателя, применяющие договорный инструментарий.

В-пятых, содержание договорной работы составляют взятые в единстве действия ее субъектов по становлению и реализации договорных связей.

Наиболее общими целями договорной работы являются:

- максимально полная реализация экономических функций создаваемого и применяемого договорного инструментария;

- обеспечение соблюдения требований договорной дисциплины[2].

Применительно к договорной работе во ФСИН Административным регламентом исполнения государственных функций по правовому обеспечению деятельности учреждений и органов Федеральной службы исполнения[3] наказаний (далее - Регламент) предусмотрены следующие цели:- обеспечение обязательного участия всех заинтересованных подразделений УИС в осуществлении договорной работы;- защита экономических интересов учреждений и органов УИС;- недопущение фактов заключения финансово невыгодных сделок и формирования отношений с контрагентами, имеющими негативную репутацию на рынке товаров и услуг;- обеспечение законности в договорных отношениях, достижение юридической безупречности договоров;- предотвращение возникновения дебиторской задолженности и конфликтов с контрагентами.В отношении договорной работы в учреждениях и органах УИС Регламент содержит следующие указания.п. 4.2. Организационное сопровождение договорной работы осуществляет соответствующее должностное лицо подразделения, учреждения или органа УИС, в чьих интересах заключается договор (далее - инициатор договора). Общее руководство договорной работой по направлениям деятельности осуществляют заместители начальника учреждений и органов УИС, курирующие эти направления деятельности.п. 4.3. Договорная работа в учреждениях и органах УИС предусматривает прохождение следующих этапов: сбор и анализ сведений о контрагенте; проверка контрагента; подготовка оферты и проекта договора; подготовка обоснования заключения договора; экспертная оценка проектов договоров; заключение договора.п. 4.4. В случае поставки товаров, выполнения работ и оказания услуг на сумму, превышающую 2000 минимальных размеров оплаты труда (ст. 71 Бюджетного кодекса Российской Федерации)[4], заключение договора (государственного контракта) производится исключительно на основании конкурсных торгов, проводимых в соответствии с действующим законодательством и в порядке, определяемом ФСИН России.п. 4.5. При определении возможностей и необходимости установления договорных отношений с контрагентом в первую очередь следует руководствоваться критериями экономической целесообразности и приоритета интересов УИС. При равных условиях предпочтение должно отдаваться учреждениям и предприятиям УИС.п. 4.6. Перед документальным оформлением правоотношений со сторонним контрагентом в целях обеспечения экономической безопасности учреждений и органов УИС собираются предварительные сведения о контрагенте. Для этого используются метод получения информации из учреждений и органов УИС, а также из других органов исполнительной власти, метод рейтинговой оценки либо метод принятия решения на основании общей положительной информации о деятельности контрагента. Первоначальные выводы из общей информации о контрагенте делаются на основании сведений: о его действительном местонахождении, об организационно-правовом состоянии, о финансово-экономическом состоянии, об управленческом персонале, о коммерческих связях, о деловой репутации.п. 4.7. После определения отношения к потенциальному контрагенту проводится проверка на предмет его деловой и финансовой надежности, правомерности его деятельности. Проверка осуществляется силами оперативных подразделений УИС в порядке, определяемом соответствующим нормативным правовым актом ФСИН России.п. 4.8. При положительном заключении по проверке контрагента и принятии решения о выборе контрагента инициатор договора - должностное лицо учреждения или органа УИС направляет будущему контрагенту предложение заключить договор на конкретных условиях. После получения от него акцепта инициатор договора разрабатывает проект договора (на основе действующего законодательства Российской Федерации и ведомственных нормативных актов) и направляет его контрагенту.п. 4.9. При получении от контрагента протокола разногласий по проекту договора стороны в кратчайшие сроки принимают меры для их урегулирования. В случае получения от контрагента альтернативного проекта договора инициатор договора направляет его для проведения предварительной экспертизы в юридическую службу[5].п. 4.10. Проекты заключаемых учреждением или органом УИС договоров подлежат согласованию с заинтересованными подразделениями: курирующим заместителем начальника учреждения или органа УИС, начальником подразделения - инициатора заключения договора, бухгалтерией, финансово-экономическим управлением (отделом), юридической службой. К проекту договора должны прилагаться спецификации, протоколы согласования цен и иные приложения (неотъемлемые части договора).п. 4.11. Правовая экспертиза проекта договора осуществляется сотрудниками юридической службы на предмет: соответствия формы и содержания проекта договора требованиям законодательства; наличия существенных условий договора; наличия всех приложений, являющихся неотъемлемыми частями договора.п. 4.12. Осуществляется предварительная экспертиза проекта договора в случае предоставления проекта договора, поступившего от контрагента, либо без согласования с заинтересованными подразделениями. Экспертиза проекта договора по существу включает: проверку правоспособности лица на заключение договора; изучение существенных и иных значимых условий договора; анализ проекта договора на соответствие действующему законодательству, обычаям делового оборота, правилам делопроизводства.Подведение итогов экспертизы включает в себя: при отсутствии замечаний визирование проекта договора (возможно использование соответствующих штампов) с проставлением визы на каждом листе проекта договора, а также на все листы приложений к договору, являющихся его неотъемлемыми частями; составление (при необходимости) справки с отражением выводов и предложений; возврат проекта договора инициатору договора для устранения недостатков при наличии существенных нарушений, несоответствия законодательству либо ведомственным нормативным правовым актам.п. 4.13. После согласования проекта договора с заинтересованными подразделениями учреждения или органа УИС и визирования его юридической службой он подписывается начальником или лицом, его замещающим (согласно распоряжению по учреждению или органу УИС). Договор может быть подписан иным должностным лицом учреждения или органа УИС, специально уполномоченным на то доверенностью, выданной от имени учреждения или органа УИС в установленном порядке.п. 4.14. Договоры, заключаемые учреждением или органом УИС, с оплатой за счет средств федерального бюджета должны заключаться от имени учреждения или органа УИС. Договоры, сферой действия которых является производственная деятельность государственного унитарного предприятия (ГУП) учреждения, заключаются от имени ГУП со скреплением договора печатью предприятия и указанием его реквизитов.п. 4.15. Экземпляр договора контрагента с неотъемлемыми его частями (приложениями) отправляются инициатором договора контрагенту, как правило, заказным или ценным письмом либо направляются нарочно и вручаются под расписку уполномоченному должностному лицу контрагента.п. 4.16. Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных нормативных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.п. 4.17. Все заключенные учреждением или органом УИС договоры подлежат учету (регистрации) юридической службой. Регистрация осуществляется в отдельном журнале регистрации договоров в соответствии с порядковой нумерацией в пределах календарного года. Журнал регистрации договоров оформляется по установленным правилам делопроизводства. При регистрации на договоре проставляются его порядковый номер и дата регистрации. Хранение подлинников договоров возлагается на инициатора заключения договора либо по решению соответствующего руководителя учреждения или органа УИС - на главную бухгалтерию (бухгалтерию) учреждения или органа УИС. Ответственность за учет (регистрацию) и хранение договоров возлагается на соответствующих должностных лиц.Как видно технике составления договора приведенный выше документ внимания не уделяет. Инструкция по делопроизводству в учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, утвержденная приказом Федеральной службы исполнения наказаний от 10 августа 2011 г. № 463 (далее - Инструкция) лишь фрагментарно касается договорной проблематики. Она относит договоры к категории организационно-исполнительных документов (п. 34 Инструкции), содержит указания относительно их внешнего оформления (но не внутреннего содержания), порядка визирования и регистрации (п.п. 69-71, 145, 146 Инструкции).Вместе с тем техника договорной работы имеет важное значение для правового опосредования деятельности органов и учреждений УИС. Последствием недоработок в конструировании договорной модели может являться ненадлежащее исполнение обязательств со стороны контрагентов, и, как следствие этого, серьезные проблемы в их финансово-хозяйственной деятельности. 2. Понятие, средства, способы и правила техники договорной работы

Современная научная картина мира, отражающая развитие правовой науки, характеризуется акцентированием внимания на динамике правовых отношений. Большое внимание уделяется тактике и стратегии, являющихся составными частями юридической технологии. Имеются соответствующие элементы и в гражданских правоотношениях. «Все то, что ныне в правовой науке и практике принято обозначать понятием «юридическая техника» правильнее называть «юридическая технология»», - отмечает В.М. Баранов[6]. В обоснование этого тезиса он отмечает, что «часто вновь обретенные юридические знания сразу используются для создания новых правовых процедур. Порой знания даже специально ищут ради некоторого организационно-технического применения. Думаю, что постоянные сетования об отсутствии либо слабости механизмов реализации норм права и законодательных актов и есть призывы к выработке новой правовой технологии»[7]. Сказанное в какой-то мере можно отнести и к технике договорной работы. Тонкости составления и заключения договоров обычно не освещаются в учебной литературе. Следует отметить и наличие вакуума по данной проблематике в специальных исследованиях. Так, работа И.Г. Вахнина с многообещающим названием «Техника договорной работы»[8] по своему содержанию тянет лишь на «технику заключения договора поставки». Встречаются и переводные работы иностранных авторов, посвященных технике договорной работы применительно к правопорядкам их стран[9]. В условиях же нашей правовой действительности может быть заимствован лишь небольшой сегмент помещенных там рекомендаций.

Каждый день мы сталкиваемся с необходимостью заключения различного рода договоров. Анализ судебно-арбитражной практики позволяет выделить следующие способы заключения договора: а) путем составления одного документа, подписываемого сторонами; б) путем обмена сторонами документами; в) продажа имущества должника с торгов при обращении на него взыскания; г) оформление договора посредством выдачи лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом; д) фактические действия сторон по передаче и принятию товара; е) продолжение пользования имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя[10].

Большинство из них совершается в устной форме (договор розничной купли-продажи, договор перевозки, разнообразные виды договора возмездного оказания услуг). Вместе с тем не редко мы заключаем и договоры в письменной форме.

В отношении учреждений и органов УИС практика заключения договоров в письменной форме является обязательной. В абз.3 п.34 Инструкции говорится о том, что «взаимные обязательства учреждений и органов УИС с его контрагентами и их регулирование оформляются в виде договоров, соглашений, контрактов и др. документов (курсив наш - авторы)»[11]. Как видно речь идет именно о документе. Необходимость письменной формы следует также из абз.2 п.69 Инструкции, содержащим указание на то, что «договор оформляется на стандартных листах формата А4».

Не претендуя на исчерпывающее изложение материала, попытаемся освятить некоторые существенные моменты, связанные с техникой конструирования договорной модели.

Невозможно сконструировать универсальную форму договора, способную наиболее полно обеспечить интересы сторон. «Договор – акт строго индивидуальный, и составлять его надо для каждого случая отдельно…», - справедливо отмечает В.В. Меркулов[12]. Сказанное не свидетельствует о необходимости при составлении каждого нового договора «изобретать велосипед». Солидаризируясь с Ч. Фоксом заметим, что плагиат при составлении договора – добродетель. Составление договора с уже имеющегося черновика существенно экономит время. Необходимо обобщить все имеющиеся образцы соответствующего вида договора выделив стандартные условия и те, которые следует обсуждать дополнительно[13].

Современное гражданское законодательство базируется на принципе свободы договора, что обусловило минимальное использование обязательных для сторон типовых договоров, которыми изобиловали правоотношения регулируемые законодательством советского периода.

Согласно действующему законодательству договор считается заключенным, когда в надлежащей форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. При составлении единого документа договор считается заключенным в момент и в месте его составления. В некоторых случаях момент заключения договора связывают с наступлением определенных юридических фактов. К их числу относят: получение лицом, направившим оферту ее акцепта; передачу имущества, если в соответствии с законом она необходима для передачи имущества; государственную регистрацию договора, считающегося заключенным с момента такой регистрации (ст. 433 ГК). Указанные обстоятельства не оказывают влияние на содержательную сторону договора. Например, государственная регистрация сделок удостоверяется специальной регистрационной надписью в виде штампа: «Произведена государственная регистрация» с указанием вида сделки и даты регистрации, заверенного подписью регистратора и гербовой печатью.

К существенным относят условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (см. абз.2 п.1 ст. 432 ГК РФ). Следовательно, в некоторых случаях, договор может считаться заключенным если достигнуто соглашение о его предмете, если законом не предусмотрены для данного вида договора существенные или необходимые условия и если стороны не настаивают на достижении соглашения по иным условиям договора (например, о цене, если она не является существенным условиям данного договора с точки зрения законодателя, о дополнительной к предусмотренной законом ответственности сторон и др.).

Формулируя предмет договора необходимо помнить о том, что «если суд на основе представленных доказательств придет к выводу о том, что стороны не достигли соглашения по поводу того, какое именно имущество подлежит передаче в собственность покупателя, такой договор не может считаться заключенным»[14].

Степень индивидуализации предмета договора должна быть достаточной для его безошибочной идентификации. Например, для индивидуализации предмета договора купли-продажи недвижимости согласно положениям ст. 554 ГК РФ достаточно указания в договоре кадастрового номера объекта недвижимости (при его наличии)[15].

Недостаток связанный с формулированием предмета договора может быть устранен в других взаимосогласованных документах, сопутствующих договорному обязательству. К их числу можно отнести акт приема-передачи, акт принятия выполненных работ и т.п.

В гражданском законодательстве отсутствуют специальные нормы, регламентирующие формат договора-документа, способы расположения текста, реквизитов сторон, способов объективации документов. Упоминается лишь об устной и письменной форме. Применительно к письменной форме говорится о том, что договор может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (см. п.2 ст.434 ГК РФ) При решении обозначенных выше вопросов следует исходить из общих требований, регламентирующих правила документооборота. Применительно к учреждениям и органам УИС правила документооборота регламентированы упоминавшейся ранее Инструкцией по делопроизводству в учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы.

Полагаем, что отступление от этих требований не должно влиять на действительность договора, но их соблюдение свидетельствует не только о высокой договорной культуре контрагентов, но и о соблюдении договорной дисциплины юридическими подразделениями учреждений и органов УИС.

Кроме того, небрежность в составлении договора должна настораживать, ведь сам факт заключения договора не гарантирует исполнение обязанностей противоположной стороной. Договорная культура приобретается с опытом работы, по ней можно косвенно судить о надежности выбираемого партнера.

Важное значение при заключении договора играют не только условия, которые являются существенными или необходимыми для данного вида договора обозначенные законодателем. Зачастую нас вводят в заблуждение по поводу срока исполнения контрагентом своих обязанностей по договору. При этом срок либо вообще не указывается (конечно же в случае если срок не является существенным условием договора данного вида), либо указывается достаточно продолжительный срок, но на словах нас уверяют о том, что обязательства будут исполнены в более короткий срок. Допустив такую оплошность при подписании договора, мы становимся заложниками своей наивности и создаем сами себе неудобства там, где их могло бы и не быть.

На практике нередко возникают ситуации, когда стороны решают внести изменение в договор. В соотв. с п.1 ст. 450 ГК, допускается вносить изменения по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК, другими законами или договором. Изменения в текст договора, во избежание дальнейших споров, необходимо оформлять отдельным соглашением, а не путем внесения исправлений в существующий текст. В преамбуле подобного соглашения необходимо указать, к какому договору оно составлено. При этом следует указать минимально необходимое количество реквизитов уточняемого договора, с тем, чтобы его можно было уверенно идентифицировать, а также следить за тем, чтобы уточнения не привели к разночтению.

Иногда приходится заключать договор в отсутствие лица, фигурирующего в договоре в качестве стороны, т.е. не с частным предпринимателем, руководителем организации и т.п., а с иным лицом – работником (продавцом, консультантом и т.п.), состоящим в трудовых или иных договорных отношениях с работодателем. Полномочие указанного лица явствует из обстановки в которой он действует (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.) и не требует оформления этого полномочия посредством выдачи доверенности (см. п.1 ст. 182 ГК РФ). Подобные договоры, должны заключаться от имени представляемого, а значит и подпись под договором должна стоять именно представляемого лица, а не работника. Сказанное подтверждается позицией законодателя, отраженной в пункте 2 ст. 182 ГК РФ, где говорится, что не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени. Это не означает, что продавец или консультант не должен ставить свою подпись под договором. Ведь другая сторона не видит с кем она непосредственно заключила договор, так как бланки договоров контрагент обычно подписывает заранее, и нет уверенности, что подпись поставлена «нужной» рукой. В этой связи требование стороны присоединяющейся к договору о подписании его также и продавцом (консультантом и др.) будет вполне оправданным.

Полномочия подписанта договора со стороны учреждения или органа УИС подтверждаются доверенностью, правила оформления которой изложены в п.80 Инструкции:

Доверенность подтверждает наличие у представителя прав действовать от имени учреждения или органа УИС, а также определяет условия и границы реализации этих прав. Доверенность оформляется на бланке письма учреждения или органа УИС.

Оформление доверенности в учреждении или органе УИС осуществляется в соответствии со статьями 186, 187 Гражданского кодекса Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации, 1994, № 32, ст. 3301), согласно которым доверенность ничтожна, если в ней не указана дата ее выдачи. Срок действия доверенности не может превышать трех лет.

Доверенность на право заключения договоров, совершения иных действий от имени учреждения или органа УИС, представления интересов учреждения или органа УИС в различных государственных, общественных и судебных органах оформляется в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В тексте доверенности указываются следующие сведения: