Глава 18. Перерывы в работе. Выходные и нерабочие праздничные дни 4 страница

7. При совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день, за исключением выходных дней, совпадающих с нерабочими праздничными днями, указанными в абз. 2 и 3 ч. 1 ст. 112 ТК РФ (речь идет о новогодних каникулах и Рождестве Христовом). Правительство РФ переносит два выходных дня из числа выходных дней, совпадающих с нерабочими праздничными днями, указанными в абз. 2 и 3 ч. 1 ст. 112 ТК РФ, на другие дни в очередном календарном году в порядке, установленном ч. 5 указанной статьи (см. комментарий к ст. 112 ТК РФ).

8. Привлечение работников к работе в выходные дни производится с их письменного согласия в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя.

Привлечение работников к работе в выходные дни регулируется положениями ст. 113 ТК РФ (см. комментарий к ст. 113 ТК РФ).

Статья 112. Нерабочие праздничные дни

1. Комментируемая статья устанавливает исчерпывающий перечень общегосударственных нерабочих праздничных дней. В действующей редакции ТК РФ их всего 14, таким образом, помимо выходных дней, отпуска минимальной продолжительности 28 календарных дней, работники также дополнительно имеют 14 праздничных дней для отдыха и развлечений.

Учитывая, что в указанный перечень включен праздник 7 января - Рождество Христово, являющийся праздником для православных христиан, в целях обеспечения свободы совести и возможности празднования религиозных праздников представителями других религий, ст. 4 Федерального закона от 26.09.1997 N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях" установлено, что по просьбам религиозных организаций соответствующие органы государственной власти в Российской Федерации вправе объявлять религиозные праздники нерабочими (праздничными) днями на соответствующих территориях.

В настоящее время на общегосударственном уровне таких праздников нет, но власти субъектов РФ приняли собственные нормативные акты, объявляющие некоторые религиозные праздники нерабочими праздничными днями. Так, в субъектах РФ, значительная часть населения которых исповедует ислам, нерабочим праздничным днем объявлены Ураза-Байрам и Курбан-Байрам (в Башкортостане, Дагестане, Кабардино-Балкарии и др.), в Калмыкии, где широко распространен Буддизм, - День рождения Будды Шакьямуни. В Смоленской области, кроме Рождества Христова, также празднуют Радоницу (День поминовения усопших), приходящуюся на девятый день после Пасхи, причем, учитывая, что Пасха не привязана к конкретной дате, в Законе Саратовской области от 22.03.2012 N 26-ЗСО законодательно рассчитаны даты указанного праздника вплоть до 2049 года включительно.

Кроме того, вопросы установления нерабочих праздничных дней не отнесены к исключительной компетенции Российской Федерации, что позволяет ее субъектам устанавливать на их территории нерабочие праздничные дни дополнительно к перечню, установленному федеральным законодателем в ст. 112 ТК РФ (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 07.05.2007 N Ф09-2377/07-С5). Поэтому уполномоченными органами субъектов РФ установлены и иные, не религиозные, нерабочие праздничные дни на территории соответствующих субъектов, такие как дни Конституции в Татарстане, Республике Дагестан, дни Республики в Республике Саха (Якутия), Татарстане, Кабардино-Балкарской республике и др.

Ссылки на наличие такого права у субъектов РФ можно найти в специализированной литературе. Так, И.О. Снигирева указывает, что "вывод о наличии у субъектов РФ прав на введение иных нерабочих праздничных дней с учетом национальных и конфессиональных обычаев населения может быть основан и на следующих соображениях. Статья 6 ТК РФ к ведению федеральных органов государственной власти в сфере трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений относит принятие обязательных для применения на всей территории Российской Федерации федеральных законов и иных нормативных правовых актов, устанавливающих основы правового регулирования трудовых отношений. В круг таких основ, безусловно, входят нормы кодекса, предусматривающие предоставление работникам выходных и нерабочих праздничных дней. В ст. 112 прямо указано, что перечисленные в ней дни являются нерабочими праздничными днями в Российской Федерации, т.е. на всей ее территории. Это общеобязательные нерабочие праздничные дни, и в этом качестве они могут быть изменены или дополнены только федеральным законом. Часть 3 ст. 6 кодекса в соответствии со ст. 76 Конституции РФ предусматривает, что органы государственной власти субъектов РФ принимают законы и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, по вопросам, не отнесенным к ведению федеральных органов государственной власти. Статья 112 кодекса не ограничивает право субъектов РФ дополнять круг предусмотренных в ней нерабочих праздничных дней. Очевидно, что принцип "не запрещено - значит, разрешено" применим в данном случае"*(15).

Несмотря на обширный перечень, приведенный в ч. 1 ст. 112 ТК РФ, праздников как таковых в России значительно больше, но они не являются нерабочими днями, в России также отмечают многочисленные праздники и памятные даты в соответствии с действующими нормативными правовыми актами. Так, профессиональные праздники устанавливаются указами Президента РФ в знак признания заслуг работников отраслей народного хозяйства и различных сфер деятельности, памятные дни - в честь значительных событий и знаменательных дат в мировой истории или истории России (постановление Правительства РФ от 16.03.2000 N 225 "Об утверждении Порядка рассмотрения предложений федеральных органов исполнительной власти об установлении профессиональных праздников и памятных дней"), дни славы русского оружия - дни воинской славы (победные дни) России определены Федеральным законом от 13.03.1995 N 32-ФЗ "О днях воинской славы и памятных датах России".

2. Порядок предоставления нерабочих праздничных дней работникам, не занятым на непрерывном производстве, ТК РФ не регламентирован. По общему правилу в нерабочий праздничный день работники, не обязанные выходить на работу в праздники, просто не являются на свое рабочее место. Работодатель не обязан дополнительно информировать работников об их праве не выходить на работу в конкретный нерабочий праздничный день.

22 марта 2012 г. был принят Закон Саратовской области N 26-3СО "Об объявлении нерабочим праздничным днем "Радоницы" - дня особого поминовения усопших", согласно которому 24 апреля 2012 г. на территории Саратовской области было объявлено нерабочим праздничным днем.

В силу ст. 5 ТК РФ для сотрудников филиалов ООО "К.", работающих на территории Саратовской области, 24 апреля 2012 г. являлся нерабочим праздничным днем.

Согласно Закону Саратовской области от 26.06.2006 N 64-ЗСО "О порядке обнародования и вступления в силу правовых актов органов государственной власти Саратовской области" все принимаемые в Саратовской области законы подлежат доведению до всеобщего сведения (обнародования) в соответствующих региональных СМИ и действуют в отношении граждан, юридических лиц, а также государственных и муниципальных организаций.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда о том, что на ООО "К.", находящееся в г. Новосибирске, не возложена обязанность по доведению до сотрудников Саратовских филиалов сведений об объявлении нерабочим праздничным днем 24 апреля 2012 г.

Ни нормы трудового законодательства, ни нормы Закона Саратовской области от 22.03.2012 N 26-ЗСО, ни локальные акты работодателя не содержат положений, в соответствии с которыми работодатель обязан доводить до сведения работников нормы регионального законодательства.

Согласно ст. 113 ТК РФ привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится с их письменного согласия в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя.

В соответствии с п. 5.1 трудового договора, заключенного между сторонами, время начала и окончания рабочего дня, а также перерыва для отдыха и питания, работа в выходные праздничные дни, а также работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, работа по совместительству определяются в соответствии с действующим трудовым законодательством, правилами внутреннего трудового распорядка и распоряжениями генерального директора компании.

Приказов работодателя о привлечении работников Саратовского филиала, в том числе истца, к работе в нерабочий праздничный день не имелось, следовательно, выход на работу М., если таковой имел место, был по собственной инициативе работника. Потребности в работе сотрудников филиалов ООО "К." в г. Саратове в нерабочий праздничный день 24 апреля 2012 г. у работодателя не возникало, как и не было прямых указаний и оформленных соответствующих кадровых документов по работе в указанный день.

Материалами дела подтверждается, что М. за апрель месяц была начислена и выплачена в полном объеме заработная плата. Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что установленные законодательством РФ правила выплаты заработной платы в отношении истца соблюдены ответчиком в полном объеме.

См.: Апелляционное определение Саратовского областного суда от 20.09.2012 N 33-5451/2012.

Приказом директора Улан-Удэнского локомотиворемонтного завода - филиала ОАО "Ж." от 21.03.2012 В. объявлен выговор за невыход на работу 22 февраля 2012 г. Признавая данный приказ незаконным, районный суд исходил из положений Конституции РФ, определившей трудовое законодательство в совместное ведение Российской Федерации и ее субъектов. В соответствии со ст. 2 Закона Республики Бурятия от 23.12.2008 "О праздничных днях в Республике Бурятия", указом президента Республики Бурятия "О празднике Белого Месяца "Сагаалган" в 2012 году" 22 февраля 2012 г. объявлен нерабочим праздничным днем на территории Республики Бурятия. Указанное законоположение в соответствии со ст. 5 ТК РФ распространяется на всех работодателей, в том числе на Улан-Удэнский локомотиво-ремонтный завод.

В связи с этим доводы апелляционной жалобы ответчика о том, что 22 февраля 2012 г. являлся рабочим днем для работников завода, поскольку Улан-Удэнский завод, будучи филиалом ОАО "Ж." (г. Москва), не вправе самостоятельно устанавливать фонд рабочего времени, в том числе выходные дни, подлежат отклонению как не основанные на законе.

В соответствии с правилами ст. 113 ТК РФ В. в указанный день работодателем к исполнению своих трудовых обязанностей в установленном законом порядке не привлекался, в связи с чем его отсутствие на работе 22 февраля 2012 г. судом обоснованно не было расценено как дисциплинарный проступок.

См.: Апелляционное определение Верховного суда Республики Бурятия от 26.09.2012 N 33-2701.

3. Части 2 и 5 ст. 112 ТК РФ предусматривают случаи переноса выходного дня, совпадающего с нерабочим праздничным днем. Подобный перенос возможен в двух случаях:

- автоматический перенос выходного дня, совпадающего с нерабочим праздничным днем, на следующий за ним рабочий день;

- перенос федеральным законом или нормативным правовым актом Правительства РФ выходных дней в целях рационального использования работниками выходных и нерабочих праздничных дней.

В различных странах этот вопрос решается по-разному. Как указывает Д.В. Черняева, "интересным вопросом является перенос еженедельных выходных дней, примыкающих к нерабочему праздничному периоду. В этом отношении россиянам, можно сказать, повезло, поскольку в большинстве стран мира такой практики либо не существует, либо она применяется избирательно в отношении лишь одного из еженедельных выходных дней, совпавших с ежегодным нерабочим праздничным днем. Однако в мире существуют и такие государства, где этот вопрос решен еще более благоприятным для работников образом. Так, в Японии рабочий день, попадающий между двумя нерабочими праздничными днями, автоматически также становится нерабочим.

Диаметрально противоположное решение данной задачи предлагают Филиппины. Согласно принятому в 2007 году Закону о рационализации празднования государственных праздников N 9492 переносу подлежат не выходные дни, а сами праздники - вместе со всей праздничной атрибутикой и соответствующими мероприятиями. Шесть из одиннадцати филиппинских стандартных государственных праздников и один из трех общенародных специальных праздничных дней должны быть перенесены на понедельник, если выпадают на среду той же недели, т.е. будут праздноваться раньше своего фактического "календарного" наступления. Праздники, выпадающие на воскресенье, переносятся на понедельник следующей недели и таким образом празднуются после своего официального наступления"*(16).

4. Часть 2 комментируемой статьи предусматривает порядок использования выходного дня в случае совпадения его с нерабочим праздничным днем. С тем чтобы предоставить каждому работнику возможность использовать помимо выходных дней указанные в ч. 1 ст. 112 ТК РФ нерабочие праздничные дни, ч. 2 данной нормы закрепляет правило о переносе выходного дня, совпадающего с нерабочим праздничным днем, на следующий после праздничного рабочий день. Такое правовое регулирование осуществлено в целях обеспечения работникам реальной возможности воспользоваться дополнительным днем отдыха, предусмотренным законом (определение Конституционного Суда РФ от 19.10.2010 N 1302-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Мельникова Александра Анатольевича на нарушение его конституционных прав статьей 112 Трудового кодекса Российской Федерации").

Это правило действует автоматически и не требует издания дополнительных нормативных актов - в любом случае совпадения выходного и нерабочего праздничного дня выходной переносится на следующий за праздничным рабочий день.

Вышеуказанная норма применяется также и в случаях, когда у работодателя установлена пятидневная или шестидневная рабочая неделя, но выходные дни работникам предоставляются не в общепризнанные субботу и воскресенье, а в другие дни, либо в случае предоставления выходного дня по скользящему графику. Таким образом, возможны ситуации, когда у работника на шестидневной рабочей неделе выходной приходится, например, на пятницу, являющуюся к тому же официальным нерабочим праздничным днем. В таком случае выходной работнику с пятницы должен быть перенесен на следующий день - субботу, а к работе он должен приступить в воскресенье.

Минздравсоцразвития России в приказе от 13.08.2009 N 588н "Об утверждении Порядка исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды времени (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю" излагает следующую позицию: перенос выходных дней, совпадающих с нерабочими праздничными днями, предусмотренный ч. 2 ст. 112 ТК РФ, осуществляется работодателями, применяющими различные режимы труда и отдыха, при которых работа в праздничные дни не производится. Такой порядок переноса выходных дней, совпадающих с нерабочими праздничными днями, в равной степени относится к режимам работы как с постоянными фиксированными по дням недели выходными днями, так и со скользящими днями отдыха.

У работодателей, приостановка работы у которых в нерабочие праздничные дни невозможна по производственно-техническим и организационным условиям (например, непрерывно действующее производство, ежедневное обслуживание населения и др.), перенос выходных дней, предусмотренный ч. 2 ст. 112 ТК РФ, не осуществляется.

Кассационная коллегия Верховного Суда РФ рассмотрела гражданское дело по заявлению Е. о признании недействующим абз. 2 п. 1 разъяснения Минтруда России от 29.12.1992 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с переносом выходных дней, совпадающих с праздничными днями"*(17) по кассационной жалобе Е. на решение Верховного Суда РФ от 08.12.2006, которым в удовлетворении заявленного требования отказано. Как следует из заявления Е., он, выполняя работу, приостановка которой невозможна по производственно-техническим условиям и в нерабочие праздничные дни (шлифовальщик механосборочного производства "А.", в отношении которого установлен график работы, предусматривающий работу в праздничные дни), считает, что и на него должна распространяться приведенная выше ч. 2 ст. 112 ТК РФ, которой противоречит оспоренное положение разъяснения.

Верховный Суд РФ, признав такое утверждение ошибочным, обоснованно сослался на то, что ч. 2 ст. 112 ТК РФ установлен механизм автоматического переноса выходных дней при совпадении их с нерабочими праздничными днями, т.е. в отношении тех категорий работников, которые не должны выполнять работу в нерабочие праздничные дни по характеру производственно-технических и других условий.

Согласно же ч. 4 ст. 112 ТК РФ работы, приостановка которых невозможна по производственно-техническим условиям (непрерывно действующие организации), работы, вызываемые необходимостью обслуживания населения, а также неотложные ремонтные и погрузочно-разгрузочные работы допускаются в нерабочие праздничные дни.

Следовательно, в указанных выше случаях на данные работы (перечисленные в ч. 4 ст. 112 ТК РФ, одну из которых выполняет и заявитель на предприятии, где установлен сменный режим работы и график сменности, предусматривающие работу и в нерабочие праздничные дни) положение ч. 2 ст. 112 ТК РФ не распространяется.

Механизм же автоматического переноса выходных дней при совпадении их с праздничными днями на режимы работы на производствах, на которых приостановка работ невозможна по производственно-техническим условиям (непрерывно действующие организации), на работах, вызываемых необходимостью обслуживания населения, а также на неотложных ремонтных и погрузочно-разгрузочных работах неприменим.

В отличие от предусмотренных ч. 3 ст. 111 ТК РФ общих выходных дней (воскресенье - при пятидневной рабочей неделе, а также воскресенье и второй выходной день, устанавливаемый коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организаций) на работах, где установлен график сменности (условия, в которых работает заявитель, что следует из его заявления), выходные дни для работников устанавливаются также в соответствии с утверждаемыми графиками сменности.

В соответствии со ст. 103 ТК РФ графики сменности доводятся до сведения работников не позднее чем за один месяц до введения их в действие. При составлении графиков сменности работодатель учитывает мнение представительного органа работников. Графики сменности, как правило, являются приложением к коллективному договору.

Кроме того, как пояснил на заседании Кассационной коллегии Верховного Суда РФ представитель Минздравсоцразвития России С.Е. Жук, оспоренное заявителем положение нормативного правового акта не предполагает нарушение прав работников на производствах со сменным режимом труда (в том числе и прав заявителя) на продолжительность работы в течение определенного периода времени, а также на предоставление определенного времени отдыха и дней отдыха вместо выходных дней согласно графику, совпадающих с праздничными нерабочими днями.

В случае же, если составленные работодателем графики сменности не предусматривают замену таких совпадающих дней (праздничных нерабочих дней и дней отдыха по графику), заявитель вправе оспорить в судебном порядке такие действия работодателя, как неправильное применение абз. 2 п. 1 разъяснения Минтруда России от 29.12.1992 N 5.

Таким образом, оспоренная норма акта сама по себе не нарушает трудовых прав заявителя.

См.: Определение Верховного Суда РФ от 27.04.2006 N КАС06-123.

Согласно постановлению Госкомтруда СССР, Президиума ВЦСПС от 08.08.1966 N 465/П-21 "Об утверждении разъяснения N 13/п-21 "О компенсации за работу в праздничные дни" в непрерывно действующих предприятиях (цехах, участках, агрегатах), а также при суммированном учете рабочего времени работа в праздничные дни включается в месячную норму рабочего времени.

5. Случаи переноса выходных дней установлены в ч. 2 и 5 ст. 112 ТК РФ.

Согласно ч. 2 ст. 12 ТК РФ Правительство РФ переносит два выходных дня из числа выходных дней, совпадающих с нерабочими праздничными днями, указанными в абз. 2 и 3 ч. 1 ст. 112, на другие дни в очередном календарном году в порядке, установленном ч. 5 данной статьи, а именно - путем издания нормативного правового акта, подлежащего официальному опубликованию не позднее, чем за месяц до наступления соответствующего календарного года. Таким образом, в любом случае два выходных дня из приходящихся на период новогодних каникул, переносятся Правительством РФ на другие дни.

В остальных случаях перенос обусловливается календарем. Так, в случае если праздничный день приходится на вторник или четверг, то, как правило, Правительство РФ переносит субботу, предшествующую вторнику, или воскресенье, следующее за четвергом, на рабочий день, находящийся между праздником и выходным.

Так, в 2014 году планируется перенос выходных следующим образом. "В целях рационального использования работниками выходных и нерабочих праздничных дней Правительство РФ постановляет:

Перенести в 2014 году следующие выходные дни:

с субботы 4 января на пятницу 2 мая;

с воскресенья 5 января на пятницу 13 июня;

с понедельника 24 февраля на понедельник 3 ноября" (постановление Правительства РФ от 28.05.2013 N 444 "О переносе выходных дней в 2014 году").

Следует отметить, что комментируемая статья относит перенос выходных дней к компетенции Правительства РФ или законодательных органов, работодатель переносить выходные дни не вправе.

В целях рационального использования работниками выходных и нерабочих праздничных дней выходные дни могут переноситься на другие дни федеральным законом или нормативным правовым актом Правительства РФ.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 20.07.2011 N 581 "О переносе выходных дней в 2012 году" в целях рационального использования работниками выходных и нерабочих праздничных дней выходной день с воскресенья 11 марта был перенесен на пятницу 9 марта.

В соответствии со ст. 113 ТК РФ привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению работодателя. Следовательно, при переносе общего выходного дня с воскресенья 11 марта на пятницу 9 марта работодатель обязан был издать приказ либо распоряжение о привлечении работников к работе в выходной день.

Таким образом, фактическое привлечение к работе в выходной день работников может производиться только в соответствии с положениями ст. 113 ТК РФ.

В ходе судебного разбирательства не добыто, а ответчиком не представлено доказательств, свидетельствующих о том, что работодателем издавался приказ о привлечении учителей к работе в выходной день 9 марта, объявленный таковым постановлением Правительства РФ, о том, что истец дал согласие на работу в выходной день. При таких обстоятельствах судебная коллегия считает обоснованными доводы апелляционной жалобы истца о том, что 9 марта 2012 г. он вправе был не выходить на работу, так как установленная ст. 113 ТК РФ процедура привлечения работника к работе в выходной день не была соблюдена. Таким образом, отсутствие истца на рабочем месте в выходной день необоснованно признано судом дисциплинарным проступком и Б. подлежит восстановлению в ранее занимаемой должности.

См.: Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 01.10.2012 N 33-7641/2012.

6. В целях недопущения снижения уровня оплаты работников в месяцы, в которых предусмотрены нерабочие праздничные дни, ТК РФ регламентирует порядок оплаты труда работников с различными системами оплаты труда в месяцы, в которых имеются нерабочие праздничные дни. Так, согласно ч. 4 ст. 112 ТК РФ наличие в календарном месяце нерабочих праздничных дней не является основанием для снижения заработной платы работникам, получающим оклад (должностной оклад). Таким образом, оплата одного рабочего дня работника, получающего оклад, в январе будет значительно выше, чем в июле, например, поскольку оклад одинакового размера делится на различное число рабочих дней в месяце.

При этом дни работы в нерабочие праздничные дни должны быть оплачены работнику отдельно.

Истица Ф. обратилась с иском в суд, указав, что работодатель не произвел ей оплату праздничных дней за январь 2010 года. Удовлетворяя исковые требования в части взыскания в пользу истицы заработной платы за работу в праздничные дни в январе 2010 года, суд первой инстанции, оценив собранные по делу доказательства в совокупности, пришел к правильному выводу, что, выплатив истице заработную плату за январь 2010 года при наличии в календарном месяце нерабочих праздничных дней, которые Ф. не были оплачены, ответчик тем самым снизил ей размер заработной платы, чем нарушил установленные ст. 112 ТК РФ гарантии, согласно которой наличие в календарном месяце нерабочих праздничных дней не является основанием для снижения заработной платы работникам, получающим должностной оклад.

См.: Кассационное определение Хабаровского краевого суда от 11.04.2012 N 33-2692.

В целях недопущения ухудшения финансового положения работников, получающих заработную плату по иным, нежели оклад, системам, ч. 3 ст. 112 ТК РФ предусматривает, что таким работникам за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе, выплачивается дополнительное вознаграждение. Установление размера и порядка выплаты указанного вознаграждения определяются коллективным договором, соглашениями, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором. Суммы расходов на выплату дополнительного вознаграждения за нерабочие праздничные дни относятся к расходам на оплату труда в полном размере.

Таким образом, при приеме на работу работников, которым устанавливается сдельная, почасовая или иная система оплаты труда, кроме должностного оклада, работодатель должен в обязательном порядке предусмотреть систему компенсации вознаграждения за нерабочие праздничные дни таким работникам в коллективном договоре, соглашении, локальном нормативном акте, а при отсутствии таких документов - непосредственно в трудовом договоре с работником. При включении указанного условия в трудовой договор не следует забывать о недопустимости дискриминации работников в части оплаты труда и устанавливать одинаковую доплату работникам, выполняющим одинаковую работу.

Каких-либо критериев определения размера подобного вознаграждения, кроме усмотрения работодателя с учетом мнения представительного органа работников, ТК РФ не устанавливает, соответственно, решение этого вопроса является прерогативой работодателя.

Применительно к рассматриваемому случаю авторы разделяют точку зрения М.А. Жильцова, указывающего, что "при включении в ТК РФ некорректно сформулированных отсылочных норм нередко появляются дефекты трудового права, в частности пробелы в правовом регулировании трудовых отношений. Они возникают в результате закрепления в ТК РФ отсылочных норм, предполагающих заключение коллективных договоров, соглашений либо принятие работодателем локальных нормативных актов. Примерами таких норм выступают ч. 3 ст. 112, ч. 1 ст. 82, ч. 2 ст. 168 ТК РФ.

Думается, законодатель при создании норм, отсылающих правоприменителя к коллективным договорам, соглашениям, локальным нормативным актам, должен устанавливать минимальные гарантии для работников, которые будут действовать при отсутствии данных актов. В противном случае могут возникнуть пробелы в праве, влекущие нарушение трудовых прав работников.

Таким образом, можно сформулировать следующее правило применения отсылочных норм в трудовом праве: в том случае, если законодатель позволяет сторонам самим регулировать складывающиеся между ними отношения либо предоставляет такую возможность работодателю, необходимо использовать не отсылочные, а диспозитивные нормы"*(18).

Материалами дела установлено, что согласно коллективному договору ОАО, дополнительному соглашению о внесении изменений в коллективный договор, приказу работникам, за исключением работников, получающих оклад (должностной оклад), которые не привлекались к работе в праздничные дни, за каждый праздничный день в соответствующем месяце выплачивается дополнительное вознаграждение в размере 100 руб. Начисления и выплата дополнительного вознаграждения производятся одновременно с заработной платой ежеквартально. Как следует из расчета вознаграждения за нерабочие праздничные дни за период с 1 января по 31 марта 2012 г., в частности за январь 2012 года, работникам-сдельщикам 15 июня 2012 г. было оплачено вознаграждение в размере 600 руб. Таким образом, размер и порядок выплаты указанного вознаграждения были определены ОАО дополнительным соглашением о внесении изменений в коллективный договор в размере 100 руб., вознаграждение было выплачено работникам-сдельщикам по истечении первого квартала 2012 года, как то установлено локальными нормативными актами работодателя. Из анализа приведенных правовых норм следует, что определение размера и порядка выплаты вознаграждения работникам-сдельщикам за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе, является прерогативой работодателя с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Следовательно, требование истца об обязании ОАО принять систему оплаты для сдельщиков, основанную на среднем значении заработка такого работника за один день, не основано на законе.