Тема 6 легализация денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем

Статья 193. Легализация денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем.

1. Совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем, а равно использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности —наказываются штрафом в размере от пятисот до семисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до семи месяцев, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет со штрафом в размере до ста месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух месяцев либо без таков 2. Те же деяния, совершенные: а) группой лиц по предварительному сговору; б) неоднократно в) лицом с использованием своего служебного положения, — наказываются лишением свободы на срок до пяти лет с конфискацией имущества или без таковой. 3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные: а) лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, если они сопряжены с использованием им своего служебного положения; б) организованной группой; в) преступным сообществом (преступной организацией) или в крупных размерах,- наказываются лишением свободы на срок от трех до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью сроком до трех лет, а в случаях, предусмотренных пунктом а), - до семи лет с конфискацией имущества или без таковой. Примечание.1. Крупным размером в настоящей статье признается совершение сделки или использование денежных средств или другого имущества на сумму, превышающую десять тысяч месячных расчетных показателей. 2. Лицо, добровольно заявившее о готовящейся либо совершенной легализации денежных средств или имущества, приобретенного незаконным путем, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится состав преступлений, предусмотренных частями второй и третьей настоящей статьи, или иного преступления.

Общественная опасность преступления выражается в профессионализме обхождения уголовного закона и причинении ущерба, то есть вреда от деяний преступного характера. Сложно определить степень общественной опасности «основного» и «второстепенного» преступления, ведь под «основным» преступлением понимается первое противоправное деяние, т.е. само приобретение денег или иного имущества, а под «второстепенным» понимается второе противоправное деяние, т.е. сама легализация. Вред, который причиняется общественным отношениям, обеспечивающим легальную экономическую деятельность, заключается в нарушении принципа равноправия субъектов экономической деятельности, в подрыве основ честного предпринимательства, основанного на законе, в нарушении функции денег, как средства поддержания баланса между мерой труда и мерой потребления, в создании неконтролируемых денежных и иных имущественных фондов, которые потенциально используются во вред обществу. Легализация денег или иного имущества, добытых незаконным путем - это так называемое «отмывание денег». Легальный бизнес зачастую используется лишь для прикрытия крупномасштабных противоправных сделок, незаконных переводов громадных денежных средств за границу, других форм отмывания денег, нажитых незаконным путем. Противодействие легализации преступных доходов является одним из важных условий борьбы с организованной преступностью. И хотя легализация денег осуществляется также отдельными лицами, не входящими в преступные группы, именно организованная преступность использует наиболее социально опасные способы получения прибыли: торговля наркотиками, оружием, вымогательство, фальшивомонетничество, игорный и порнобизнес. С экономической точки зрения задача «отмывки» состоит в том, чтобы внедрить нелегальные фонды и капиталы в легальную экономику. 8 ноября 1990 г. государствами-членами Совета Европы была принята европейская Конвенция об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности. Согласно этой Конвенции эти государства обязаны принять законодательные меры, чтобы квалифицировать как преступления следующие действия, направленные против «отмывания денег»: а) конверсия или передача материальных ценностей, о которых тот, кто этим занимается, знает, что эти материальные ценности составляют доход от преступления, с целью скрыть незаконное происхождение данных материальных ценностей или помочь любому лицу, замешанному в совершении основного правонарушения, избежать юридических последствий этих деяний;
б) утаивание или искажение природы происхождения, местонахождения, размещения, движения или действительной принадлежности материальных ценностей или соотносимых с ними прав, когда нарушителю известно, что эти материальные ценности представляют собой доход, полученный преступным путем;
в) приобретение, владение или использование материальных ценностей, о которых тот, кто их приобретает либо владеет, либо пользуется ими, знает в момент их получения, что они являются доходами, добытыми преступным путем.
В соответствии с вышеназванной Конвенцией термин «доходы» обозначает любую материальную выгоду, полученную в результате совершения преступления. Термин «имущество» охватывает имущество любого вида, вещественное или невещественное, движимое или недвижимое, а также юридические документы или бумаги, свидетельствующие о праве на такое имущество или долю о нем.
К объекту относятся финансово-кредитные отношения, обеспечивающие легальный оборот имущества и денежное обращение.
Предметом преступления являются денежные средства (деньги), к которым, исходя из смысла ст. ст. 115 и 127 Гражданского кодекса РК, относятся национальная валюта (тенге) и иностранная валюта, а также иное имущество, приобретенное заведомо незаконным путем.
Понятие «имущество» содержится в ст. 115 ГК РК. К нему относятся не только вещи, деньги, ценные бумаги, но и имущественные права. К иному имуществу относятся: ценные бумаги, земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, воздушные и морские суда внутреннего плавания, космические и иные объекты, отнесенные гражданским законодательством к недвижимым вещам; движимые вещи (ч. 3 ст. 117 ГК РК); имущественные права (ст. 474 ГК РК); право плательщика на выкуп постоянной ренты (ст. 526 ГК РК); право на арендную плату (ст. 546 ГК РК); право на возмещение вреда (ст. 917 ГК РК). Не является предметом рассматриваемого преступления предметы, изъятые из гражданского оборота (оружие, наркотики и т. д.).
Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 193 УК РК, слагается из следующих действий, каждое из которых образует состав этого преступления: совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами, приобретенными заведомо незаконным путем; совершение финансовых операций и других сделок с имуществом, приобретенным заведомо незаконным путем; использование денежных средств, приобретенных заведомо незаконным путем для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности; использование имущества, приобретенного заведомо незаконным путем для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности. Под легализацией денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем следует понимать любую форму выпуска в обращение полученных заведомо незаконным путем неподдельных денег или иного в действительности существующего имущества с официальным приданием им статуса имущества, законно находящегося в обороте. Одной из наиболее удачных попыток определить понятие «отмывания» денег была предпринята Венской Конвенцией ООН от 19 декабря 1988 г. Под «отмыванием» в ней понимаются различные виды манипуляций с деньгами и имуществом, полученным в результате правонарушений. «Грязные» деньги и незаконные доходы тем самым идентифицируются с имуществом, приобретенным на законном основании. «Грязные» деньги получаются от незаконного оборота наркотиков, похищения людей и укрывательства от налогов предприятий металлургической отрасли и нефтяного бизнеса. Для того, чтобы «отмыть» деньги или иное имущество, добытое преступным путем, необходимо располагать определенными профессиональными навыками, навыками бухгалтерских знаний, знаний налогового законодательства и т.д. Часто для прикрытия нелегальной деятельности используют легальный бизнес, фирмы-однодневки, посредством которых «отмывают» капиталы. С точки зрения экономики, задача «отмывки» денег или иного имущества, добытого незаконным путем, заключается в профессиональном введении нелегальных капиталов в легальную экономику.
В соответствии с Законом РК «О банках и банковской деятельности» от 31 августа 1995 г. (с посл. изм. и доп.) под совершением финансовых операций с денежными средствами понимается совершение любых указанных в ст. 30 операций, связанных с движением денег: прием депозитов, кассовые, переводные, ссудные, трастовые, сейфовые, обменные и тому подобные операции. Под совершением финансовых операций понимаются такие операции банка и организаций, занимающихся отдельными видами банковских операций, как открытие и ведение банковских счетов с использованием приобретенных незаконным путем денежных средств, выступающих инструментом осуществления платежей за работы, услуги, товары, а также приобретение на них ценных бумаг. Сделками, в соответствии со ст. 147 Гражданского кодекса РК, признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Совершение сделок с имуществом предполагает заключение любых гражданско-правовых договоров: купли-продажи, обмена, дарения, наследования и т. д.
При совершении иных сделок, посредством использования денежных средств или иного имущества, допускаются действия, направленные на совершение таковых в гражданском обороте: мена, купля-продажа, дарение, аренда и т.д.
Использование денежных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности выражается в задействовании указанных средств в качестве первоначального, текущего капитала в процессе занятия предпринимательской или иной экономической деятельностью.
Деяния, предусмотренные ст. 193 УК, следует считать оконченными не только при завершении операций с денежными средствами для решения определенной экономической задачи, но и при любом перемещении указанных средств, в том числе в ходе осуществления сделки, если целью перемещения является отмывание незаконно приобретенного имущества. Верховный Суд РК в вышеназванном Нормативном постановлении от 18 июня 2004 г. в п.10 отмечает, что основанием наступления уголовной ответственности по ст. 193 УК является факт легализации денежных средств или иного имущества, полученных только от запрещенных видов деятельности (контрабанда, незаконная торговля оружием, наркотическими средствами, хищением, уклонением от уплаты налога и др.). В случае установления факта легализации денежных средств или иного имущества, полученных заведомо незаконным путем, виновное лицо должно нести уголовную ответственность по совокупности преступлений: по ст. 193 УК и соответствующей норме уголовного закона, предусматривающей ответственность за незаконное приобретение этих средств или имущества.
Субъектом преступления может быть любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Ответственность несут лица, в чьем фактическом распоряжении находятся денежные средства или иное имущество, приобретенное незаконным путем. Лица же, умышленно оказывающие помощь в легализации, например, нотариусы, работники Центра по регистрации недвижимого (движимого) имущества, работники ломбарда, являются пособниками либо членами преступной группы (в зависимости от формы соучастия). К числу субъектов преступления следует отнести и тех лиц, которые непосредственно используют приобретенное незаконным путем имущество, совершают с ним сделки, финансовые операции, то есть в чьем фактическом распоряжении находятся указанные денежные средства. Ссубъективной стороны анализируемое преступление характеризуется виной в форме прямого умысла, то есть виновный сознает, что «отмывает», легализует указанные средства, приобретенные незаконным путем, предвидит, что в результате совершения им финансовых операций или иных сделок приобретенные заведомо незаконным путем имущество или денежные средства будут легализованы, и желает такой легализации. Недопустимо освобождение от уголовной ответственности лиц, главной целью которых является получение прибыли, полученной незаконным путем. Термин «заведомо» означает осознание виновным того факта, что приобретаемое или сбываемое им имущество было добыто преступным путем. Безразличное отношение к происхождению используемых ими денежных средств, о незаконности которых они осведомлены, является проявлением косвенного умысла. Целью этого преступления может быть не только сокрытие источника незаконно добытых денег или иного имущества и их легализация, но и получение новых доходов от этой деятельности.Мотивы и цели для квалификации данного преступления значения не имеют.
Квалифицирующими признаками в рассматриваемом преступлении являются следующие: а) совершение данного преступления группой лиц по предварительному сговору; б) неоднократно; в) лицом с использованием своего служебного положения.
При совершении финансовой операции или другой сделки по п. «а» ч. 2 ст. 193 УК РК следует квалифицировать действия виновных лиц, в которой принимают участие два и более лица, заранее (то есть до начала) договорившиеся о совместном ее совершении, осознававшие незаконность приобретения в такой операции (сделке) денежных средств или иного имущества. В случае, когда лишь один из участников рассматриваемой финансовой операции (или иной сделки) осведомлен о незаконном характере приобретения в такой операции денежных средств или иного имущества, ответственность должна наступать по ч. 1 ст. 193 УК РК. Исходя из определения предварительного сговора группы лиц, содержащегося в ч. 2 ст. 31 УК РК, такой сговор обязательно должен возникнуть до момента совершения соответствующей операции или до заключения иной сделки.
Сговор, возникший между участниками финансовых операций или иной сделки в процессе их совершения, надлежит квалифицировать по ч. 1 ст. 193 УК РК.
Сговор, возникший между участниками финансовой операции или иной сделки, одним из которых является приобретатель имущества до момента незаконного приобретения последним предмета этой операции (сделки), при условии, что такое приобретение является результатом преступления (кражи, мошенничества, присвоения вверенного имущества), одновременно служит признаком соучастия в таком преступлении. Подобные действия следует квалифицировать не только по ч. 2 ст. 193 УК, но и как пособничество в преступлении, в результате которого было приобретено соответствующее имущество.
Неоднократной легализация денежных средств или иного имущества, приобретенного незаконным путем, будет признаваться в случаях совершения одним лицом как минимум двух финансовых операций (в том числе одной финансовой операции и одной сделки). В соответствии с ч. 3 ст. 11 УК рассматриваемое преступление не может быть признано совершенным неоднократно, если за ранее совершенное преступление лицо было в установленном порядке освобождено от уголовной ответственности, либо судимость за ранее совершенное лицом преступление была погашена или снята или истекли сроки давности привлечения за такое преступление к уголовной ответственности.
Третий квалифицирующий признак выражается в совершении настоящего преступления лицом, с использованием своего служебного положения. К лицу, которое использует свое служебное положение для совершения любого из деяний, предусмотренных ч. 1 ст. 193 УК, следует относить лиц, указанных в примечании к ст. 307 УК «Злоупотребление должностными полномочиями» и лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, указанных в примечании к ст. 228 УК «Злоупотребление полномочиями», которые кроме общих признаков субъекта преступления наделены служебными полномочиями по отношению к совершаемой финансовой операции или иной сделке (п. «в» ч. 2 ст. 193 УК РК). Представленные служебные полномочия облегчают этим лицам процесс легализации.
Часть 3 данной статьипредусматривает ответственность за деяния, указанные в частях первой или второй, но совершенные: а) лицом, уполномоченным на выполнение государственных функций, либо приравненным к нему лицом, если они сопряжены с использованием им своего служебного положения; б) организованной группой; в) преступным сообществом (преступной организацией) или в крупных размерах».
Согласно примечания к ст. 307 УК РК: 1. К лицам, уполномоченным на выполнение государственных функций относятся должностные лица, депутаты Парламента и маслихатов, судьи и все государственные служащие в соответствии с законодательством РК о государственной службе. 2. К лицам, уполномоченным на выполнение государственных функций, приравниваются: лица, избранные в органы местного самоуправления; граждане, зарегистрированные в установленном законом порядке в качестве кандидатов в Президенты РК, депутаты Парламента РК и маслихатов, а также в члены выборных органов местного самоуправления; служащие, постоянно или временно работающие в органах местного самоуправления, оплата труда которых производится из средств государственного бюджета РК; лица, исполняющие управленческие функции в государственных организациях и организациях, в уставном капитале которых доля государства составляет не менее 35 %. Таким образом, в п. «а» ч. 3 ст. 193 УК РК законодатель предусмотрел две категории специального субъекта: 1) лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций и 2) приравненное к нему лицо.
Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Особенностью этой формы соучастия является то, что взаимосвязь между участниками такой группы должна носить устойчивый характер. Вторым обязательным признаком данной формы соучастия является цель объединения участников этой устойчивой группы для совершения одного или нескольких преступлений. Под устойчивостью следует понимать нахождение в группе не случайных людей, а тех, кто намерен совместно с другими совершать одно или несколько преступлений. Каждому из них участники этой группы доверяют, состав группы стабилен, имеется лидер, которому подчиняются участники группы.
Преступление признается совершенным преступным сообществом (преступной организацией), если оно совершено сплоченной организованной группой (организацией), созданной для совершения тяжких или особо тяжких преступлений, либо объединением нескольких организованных групп, созданных в тех же целях. Сплоченность группы означает не только стабильность ее состава, наличие руководителя, которому подчиняются все другие соучастники, но и длительная связь между соучастниками, взаимная поддержка друг друга, взаимозаменяемость, взаимовыручка. Сплоченность означает высокую степень организованности, соблюдение всеми правил поведения, установленных в преступной организации. Понятие крупного размера дается в примечании к ст. 193 УК РК, под которым признается совершение сделки или использование денежных средств либо другого имущества на сумму, превышающую десять тысяч месячных расчетных показателей, установленных законодательством РК на момент совершения преступления. Согласно п. 2 примечания к ст.193 УК, лицо, добровольно заявившее о готовящейся либо совершенной легализации денежных средств или имущества, приобретенного незаконным путем, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится составов преступлений, предусмотренных частями второй и третьей настоящей статьи, или иного преступления.