Входящих в банковскую систему Российской Федерации

§ 1. Кредитная организация - юридическое лицо

Из ч. 1 ст. 1 Закона о банках следует, что кредитная организация является юридическим лицом. Соответственно, у кредитных организаций имеются все пять признаков юридического лица с особенностями, установленными Законом о банках. Однако правовое положение кредитных организаций существенно отличается от других видов юридических лиц. Рассмотрим общие и особенные черты правового статуса кредитных организаций.

I. Организационное единство юридического лица выражается в наличии у него системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в единое целое, внутренней структурной и функциональной дифференциации; определенной цели образования и функционирования. Организационное единство кредитных организаций отражено в их уставе (ст. 10 Закона о банках). Закон о банках устанавливает специальные требования к содержанию устава кредитной организации в виде перечня дополнительных сведений, которые должны включаться в него наряду со сведениями, предусмотренными федеральными законами для уставов юридических лиц соответствующей организационно-правовой формы. Устав кредитной организации должен содержать:

1) фирменное наименование;

2) указание на организационно-правовую форму;

3) сведения об адресе (месте нахождения) органов управления и обособленных подразделений;

4) перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со ст. 5 Закона о банках;

5) сведения о размере уставного капитала;

6) сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных органов, и органов внутреннего контроля, о порядке их образования и об их полномочиях.

В соответствии со ст. 11.1 Закона о банках органами управления кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган. Текущее руководство деятельностью кредитной организации осуществляется единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом. На практике единоличный исполнительный орган банка чаще всего носит название председателя правления или президента банка, а коллегиальный исполнительный орган - правление банка.

Закон о банках устанавливает следующие специальные требования к органам управления кредитной организацией и ее руководящим должностным лицам. Во-первых, единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа (далее - руководитель кредитной организации), главный бухгалтер кредитной организации, руководитель ее филиала не вправе занимать должности <1> в других организациях, являющихся кредитными или страховыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также в организациях, занимающихся лизинговой деятельностью или являющихся аффилированными лицами <2> по отношению к кредитной организации, в которой они работают. Во-вторых, кандидаты на должности членов совета директоров (наблюдательного совета), руководителя кредитной организации, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, а также на должности руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации должны соответствовать квалификационным требованиям, установленным федеральными законами и нормативными актами Банка России. Указанные должностные лица должны иметь, во-первых, высшее юридическое или экономическое образование, во-вторых, опыт руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии специального образования - опыт руководства таким подразделением не менее двух лет и, в-третьих, доказательства об отсутствии у них судимости. Такой подход в общих чертах соответствует международным стандартам. Статьей 6 Директивы 2000/12/СЕ Европейского парламента и Совета от 20 марта 2000 г. о допуске и об осуществлении деятельности кредитных учреждений предусмотрено, что компетентные власти государства - члена ЕС вправе не выдавать организации разрешение на осуществление банковской деятельности в следующих случаях. Во-первых, когда у организации отсутствуют хотя бы два лица, способных эффективным образом руководить ею и определять направления ее деятельности, во-вторых, когда эти лица не обладают достаточными знаниями или необходимым опытом, чтобы осуществлять эти функции.

--------------------------------

<1> Под должностью следует понимать выполнение на условиях заключенного трудового договора (контракта) определенной трудовой функции по соответствующей должности, предусмотренной штатным расписанием, с установлением соответствующего размера оплаты труда. Ввиду того что членство в совете директоров (наблюдательном совете) не основано на трудовом договоре (контракте), на членов совета директоров (наблюдательного совета) не распространяются положения ч. 3 ст. 11.1 Закона о банках (см.: письмо ЦБ РФ от 22 января 2002 г. N 7-Т "О некоторых вопросах, связанных с применением Федерального закона "О банках и банковской деятельности" // Вестник Банка России. 2002. N 9).

<2> Критерии признания лиц аффилированными по отношению к кредитной организации установлены в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках".

II. Наличие у юридического лица обособленного имущества, принадлежащего ему на соответствующем вещном праве, приводит к учету этого имущества на самостоятельном балансе. Принимая во внимание, что кредитные организации могут быть созданы только в форме соответствующего хозяйственного общества, их имущество должно принадлежать им лишь на праве собственности. Участники кредитной организации не имеют вещных прав на имущество кредитной организации. Передавая обществу свои вклады в уставный капитал в виде денег или неденежных взносов, участники утрачивают на них право собственности, которое одновременно возникает у самой кредитной организации.

Имущество кредитной организации состоит из собственных и привлеченных (в основном вклады, деньги на счетах) средств. Все они должны быть отражены на ее самостоятельном балансе. Если кредитная организация имеет филиалы, указанное имущество отражается на ее сводном балансе, который также является самостоятельным. Банковский баланс надлежит составлять ежедневно. Абсолютная величина привлеченных средств кредитной организации значительно (80 - 90%) превышает размер ее собственных средств (10 - 20%). Очевидно, что банк работает в основном с чужими деньгами.

Привлеченные средства по сути являются заемными. Это долги кредитной организации. Поэтому адекватное представление о фактическом размере имущества кредитной организации может быть получено только в результате выявления ее собственных средств. Размер собственных средств (капитала) для действующей кредитной организации может быть установлен в соответствии с Положением ЦБ РФ N 215-П. Он исчисляется как сумма основного и дополнительного капитала за вычетом определенных этим Положением показателей. В состав собственных средств (капитала) кредитной организации включаются уставный капитал, фонды кредитной организации, нераспределенная прибыль и некоторые другие активы. Следует согласиться с А.Г. Братко, что понятие "собственные средства кредитной организации" имеет не только экономическое, но и правовое значение <1>. Если величина собственных средств (капитала) кредитной организации окажется меньше размера ее уставного капитала, определенного учредительными документами, то кредитная организация обязана привести в соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала). Если собственные средства кредитной организации окажутся ниже установленного минимума, то при определенных условиях могут появиться основания для отзыва банковской лицензии (см.: ч. 2 ст. 20 Закона о банках). Абсолютное снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов является одним из оснований для применения к кредитной организации мер по предупреждению ее банкротства (ст. 4 Закона банкротстве кредитных организаций).

--------------------------------

<1> Братко А.Г. Банковское право России: Учеб. пособие. М.: Юрид. лит., 2003. С. 265 и сл.

Уставный капитал кредитной организации определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов. Он образуется за счет имущества участников, которое передается ими кредитной организации с целью оплаты ее долей или акций. Статьей 11 Закона о банках установлены специальные правила формирования уставного капитала кредитной организации.

1. Законодательство устанавливает минимальный размер уставного капитала для вновь регистрируемых кредитных организаций. Минимальный уставный капитал для вновь регистрируемых кредитных организаций можно определить как наименьшую величину начального капитала, т.е. такого имущества, которым учредители должны наделить вновь создаваемую ими кредитную организацию. Минимальный уставный капитал исчисляется в денежном выражении. Его внесение является одним из условий регистрации вновь создаваемых кредитных организаций. Ранее указанный показатель считался экономическим нормативом и утверждался Банком России в соответствии с прежней редакцией ст. ст. 62 и 63 Закона о Банке России. В настоящее время минимальный размер уставного капитала определен Законом о банках для вновь регистрируемых кредитных организаций. В соответствии со ст. 11 Закона о банках минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме 180 млн. руб. Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации, ходатайствующей о получении лицензии, предусматривающей право на осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам, на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме 90 млн. руб. Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации, не ходатайствующей о получении такой лицензии, на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме 18 млн. руб.

Для действующих кредитных организаций установлены иные требования.

Так, в соответствии со ст. 11.2 Закона о банках минимальный размер собственных средств (капитала) для действующего банка по общему правилу установлен в сумме 180 млн. руб. Размер собственных средств (капитала) небанковской кредитной организации, ходатайствующей о получении статуса банка, на 1-е число месяца, в котором было подано в Банк России соответствующее ходатайство, должен быть не менее 180 млн. руб. Лицензия на осуществление банковских операций, предоставляющая кредитной организации право осуществлять банковские операции со средствами в рублях и иностранной валюте, привлекать во вклады денежные средства физических и юридических лиц в рублях и иностранной валюте (генеральная лицензия), может быть выдана кредитной организации, имеющей собственные средства (капитал) не менее 900 млн. руб. по состоянию на 1-е число месяца, в котором было подано в Банк России ходатайство о получении генеральной лицензии.

Банк, имеющий на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) менее 180 млн. руб., вправе продолжать свою деятельность при условии, если размер его собственных средств (капитала) не будет уменьшаться по сравнению с уровнем, достигнутым на 1 января 2007 г. При этом Закон о банках предъявил к таким банкам требования об увеличении размера собственных средств (капитала). Так, в соответствии с ч. ч. 5 и 6 ст. 11.2 Закона о банках банк, имеющий на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) менее 180 млн. руб., обязан с 1 января 2010 г. их увеличить до суммы не менее 90 млн. руб., а с 1 января 2012 г. - не менее 180 млн. руб.

Указанные нормы в общих чертах соответствуют условиям лицензирования банков - членов ЕЭС. В соответствии со ст. 4 Второй директивы Совета ЕС 89/646/EEC от 15 декабря 1989 г. компетентные органы страны - члена ЕЭС не вправе выдать кредитному учреждению лицензию на право осуществления банковской деятельности, если его начальный капитал менее 5 млн. ЭКЮ. Однако в порядке исключения такие лицензии могут быть выданы отдельным категориям кредитных институтов при условии, что: 1) их начальный капитал не менее 1 млн. ЭКЮ; 2) государство уведомило Европейскую комиссию о причинах исключения; 3) информация об этом опубликована в официальном журнале Европейского сообщества <1>. Причем любое государство - член ЕЭС может предусмотреть более жесткие требования к банкам, учреждаемым на своей территории, которые, однако, не будут применяться к филиалам других государств - членов ЕЭС, открываемым на его территории <2>. Указанные требования подтверждены Директивой Европейского парламента и Совета 2000/12CE от 20 марта 2000 г., касающейся допуска и осуществления деятельности кредитных организаций.

--------------------------------

<1> http:// europa.eu.int/ eur-lex/ fr/ lif/ dat/ 1989/ fr_389L0646.html; Blanche Sousi-Roubi. Droit bancaire europeen. Paris Dalloz, 1995. P. 107; Вишневский А.А. Банковское право Европейского союза. С. 39.

<2> Blanche Sousi-Roubi. Op. at. P. 108.

2. Не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства. В целях контроля за соблюдением данного правила ЦБ РФ предоставлено право определять порядок и критерии оценки финансового положения участников кредитной организации. Например, Банк России установил специальные требования к физическим лицам, приобретающим доли участия (акции) кредитных организаций в целях проверки:

а) достаточности собственных средств (имущества) физического лица для приобретения акций (долей) кредитной организации в целях контроля за отсутствием фактов приобретения акций (долей) кредитной организации за счет привлеченных средств;

б) отсутствия оснований для отказа в приобретении акций (долей) кредитной организации в связи с неудовлетворительным финансовым положением физического лица.

В соответствии с Положением ЦБ РФ от 19 июня 2009 г. N 338-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" <1> указанные лица должны представить Банку России документы, подтверждающие, что величина их собственных средств (имущества) может быть признана достаточной для приобретения акций (долей участия) кредитной организации на вторичном рынке. Для этого стоимость их имущества должна оказаться не меньше величины (части) собственных средств (капитала) кредитной организации на последнюю отчетную месячную дату, предшествующую дате представления документов в Банк России, пропорциональной размеру доли, которую приобретаемые акции (доли) составляют в уставном капитале кредитной организации.

--------------------------------

<1> Вестник Банка России. 2009. N 45.

Финансовое положение участников кредитных организаций - юридических лиц определяется в соответствии с Положением ЦБ РФ от 19 июня 2009 г. N 337-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" <1>.

--------------------------------

<1> Там же.

3. Имущество Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований (средства бюджетов, иные объекты собственности), а также средства государственных внебюджетных фондов не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации, за исключением случаев, специально предусмотренных законами соответствующего государственного образования <1>. Например, Российская Федерация вправе участвовать в уставных капиталах кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2009 г. N 181-ФЗ "Об использовании государственных ценных бумаг Российской Федерации для повышения капитализации банков" <2>. Такое участие осуществляется путем обмена облигаций федерального займа на привилегированные акции банков, являющихся акционерными обществами, в порядке и на условиях, предусмотренных указанным Законом.

--------------------------------

<1> См.: ст. 128 Федерального закона от 22 февраля 1999 г. N 36-ФЗ "О федеральном бюджете на 1999 год", где было предусмотрено создание Российского банка развития и определен порядок формирования его уставного капитала за счет средств федерального бюджета (СЗ РФ. 1999. Ст. 1093).

<2> СЗ РФ. 2009. N 29. Ст. 3618.

4. Приобретение и (или) получение в доверительное управление в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом, либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, свыше 1% акций (долей) кредитной организации требуют уведомления Банка России, более 20% - предварительного согласия Банка России. В Инструкции ЦБ РФ от 21 февраля 2007 г. N 130-И "О порядке получения предварительного согласия Банка России на приобретение и (или) получение в доверительное управление акций (долей) кредитной организации" (далее - Инструкция ЦБ РФ N 130-И) установлена процедура получения предварительного согласия Банка России в случае приобретения участниками кредитной организации более 20% долей (акций) кредитной организации. В рассматриваемой Инструкции Банком России установлены лимиты (пределы) приобретения долей (акций) кредитной организации, превышающие 20% ее уставного капитала, превышение которых обязывает приобретателя вновь обращаться в Банк России за новым разрешением.

Инструкцией установлено, что Банк России выдает приобретателю предварительное согласие, на основании которого приобретатель вправе приобретать акции (доли) кредитной организации в следующих размерах:

1) свыше 20% акций, но не более 25% акций кредитной организации включительно;

2) свыше 20% долей, но не более одной трети долей кредитной организации включительно;

3) свыше 25% акций кредитной организации, но не более 50% акций включительно;

4) свыше одной трети долей кредитной организации, но не более 50% долей включительно;

5) свыше 50% акций кредитной организации, но не более 75% акций включительно;

6) свыше 50% долей кредитной организации, но не более двух третей долей включительно;

7) свыше 75% акций кредитной организации, но менее 100% акций;

8) свыше двух третей долей кредитной организации, но менее 100% долей;

9) 100% акций (долей) кредитной организации.

Юридическое или физическое лицо (группа лиц) обязано получить предварительное согласие Банка России на приобретение акций (долей) кредитной организации (с учетом ранее приобретенных) в следующих случаях:

- при превышении одного из пределов приобретения, указанных выше;

- при превышении предела приобретения, установленного в ранее полученном предварительном согласии Банка России;

- по истечении одного года с даты принятия решения Банка России о предварительном согласии, если данное согласование не было реализовано или реализовано частично.

В качестве приобретателей долей (акций) кредитных организаций могут быть юридические или физические лица, группа юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу. Понятие "группа лиц" определяется в соответствии со ст. 9 Закона о защите конкуренции <1>.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434.

Определенные трудности на практике были вызваны случаями применения Инструкции ЦБ РФ N 130-И к группе приобретателей акций (долей) кредитных организаций, которые в результате различных обстоятельств меняли соотношение принадлежащих каждому из них акций (долей) в пределах общего предела приобретения, разрешенного группе. Например, группе лиц в составе двух юридических лиц - участников кредитной организации в 2003 г. было выдано предварительное согласие Банка России на приобретение 38,047% уставного капитала кредитной организации, которое было полностью реализовано. В связи с предстоящим увеличением уставного капитала кредитной организации одним из участников группы лиц было принято решение участвовать в этом увеличении путем внесения дополнительных вкладов, в результате размер его доли в уставном капитале этой кредитной организации увеличился с 19,0237 до 24%. Доля второго участника кредитной организации, который отказался участвовать в увеличении уставного капитала кредитной организации, снизилась с 19,0237 до 8%. С учетом увеличения уставного капитала кредитной организации данной группе будет в совокупности принадлежать 32% долей в ее уставном капитале. В рассматриваемой ситуации группа лиц должна получить предварительное согласие на приобретение в составе группы дополнительных долей одним из ее участников, изъявившим желание участвовать в увеличении уставного капитала кредитной организации, в порядке, установленном Инструкцией ЦБ РФ N 130-И. В этом случае данной группе лиц будет выдано предварительное согласие Банка России на приобретение 32% долей уставного капитала кредитной организации и будут установлены следующие ограничения: по первому участнику кредитной организации, доля участия которого в уставном капитале составит 24% (с учетом ранее приобретенных), - не более одной трети долей данной кредитной организации включительно, по второму участнику кредитной организации - не более 20% включительно и по группе лиц в целом - не более одной трети долей включительно.

В дальнейшем, на основании положений подп. 1.5.1 Инструкции ЦБ РФ N 130-И в течение срока действия решения (один год) группе лиц в этом составе не потребуется получать новое предварительное согласие Банка России при условии приобретения первым участником не более одной трети включительно уставного капитала кредитной организации и внесения в их оплату денежных средств в размере не более указанного в решении. При этом данными участниками группы лиц при приобретении долей уставного капитала этой кредитной организации одновременно должно соблюдаться указанное выше ограничение, установленное в решении по группе в целом <1>.

--------------------------------

<1> Материал получен из письма Департамента лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций ЦБ РФ от 9 июля 2007 г. N 33-2-14/3182, адресованного Ассоциации российских банков.

Для получения предварительного согласия Банка России приобретатель должен подать в соответствующее подразделение Банка России свое ходатайство, к которому должны быть приложены перечисленные в Инструкции ЦБ РФ N 130-И документы. Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства сообщает заявителю в письменной форме о своем решении - согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае, когда Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, приобретение акций (долей) кредитной организации считается разрешенным.

Банк России вправе не дать согласие на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации:

- при неудовлетворительном финансовом положении приобретателей акций (долей), нарушении антимонопольных правил;

- при наличии вступившего в силу решения суда, установившего факты совершения указанным лицом неправомерных действий при банкротстве, преднамеренного и (или) фиктивного банкротства;

- в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Банк России отказывает в согласии на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации, если ранее судом была установлена вина приобретателя акций (долей) кредитной организации в причинении убытков какой-либо кредитной организации при исполнении им ранее обязанностей члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, единоличного исполнительного органа, его заместителя и (или) члена коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции).

Инструкция ЦБ РФ N 130-И устанавливает специальные случаи, когда, несмотря на фактическое приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации или превышение предела приобретения акций (долей) кредитной организации, установленного в ранее полученном разрешении, приобретатель не должен получать еще одно предварительное разрешение Банка России.

5. Доли (акции) кредитной организации могут быть оплачены денежными средствами в валюте Российской Федерации, денежными средствами в иностранной валюте, а также путем передачи кредитной организации имущества в неденежной форме, предельный размер и состав которого устанавливаются Банком России в соответствии с п. 2 ст. 62 Закона о Банке России.

Пунктом 4.3 Инструкции ЦБ РФ N 109-И определено, что вклады в уставный капитал кредитной организации в неденежной форме могут состоять из принадлежащего учредителю на праве собственности здания (помещения), завершенного строительством (в том числе включающего встроенные или пристроенные объекты), в котором может располагаться кредитная организация; принадлежащего учредителю кредитной организации на праве собственности имущества в виде банкоматов и терминалов, функционирующих в автоматическом режиме и предназначенных для приема денежной наличности от клиентов и ее хранения.

Вклад в уставный капитал кредитной организации не может быть в виде имущества, если право распоряжения им ограничено в соответствии с федеральными законами или заключенными ранее договорами.

Размер вкладов в виде имущества в неденежной форме в уставный капитал, создаваемой путем учреждения кредитной организации, не может превышать 20% уставного капитала кредитной организации (п. 4.9 Инструкции ЦБ РФ N 109-И).

6. Статья 11 Закона о банках запретила учредителям банка выходить из состав участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации с целью минимизации оттока средств из уставного капитала вновь созданной организации.

В ст. 24 Закона о банках предусмотрена обязанность кредитной организации формировать резервы (фонды) в целях обеспечения финансовой надежности кредитной организации. Перечень фондов кредитной организации и порядок их формирования определяются ее учредительными документами. Обычно кредитные организации имеют фонд основных средств, резервный и другие фонды.

III. Юридическое лицо обладает способностью от своего имени приобретать, иметь и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности. Из ст. 5 Закона о банках вытекает, что кредитные организации вправе совершать перечисленные в ней операции и другие сделки. Эти действия совершаются кредитной организацией от своего имени. Самостоятельное участие кредитных организаций в гражданском обороте можно проиллюстрировать на примере разрешения судами споров с участием филиалов банков. Договор, заключенный филиалом банка, всегда рассматривается как заключенный от имени самого банка (см., например, п. 2 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с ответственностью коммерческих банков и их клиентуры за нарушение правил совершения расчетных операций, сообщенного письмом ВАС РФ от 11 апреля 1994 г. N С1-7/ОП-234 <1>). В этом случае в преамбуле договора в качестве стороны указывается соответствующий банк, в качестве полномочия руководителя филиала - доверенность банка - юридического лица. Иногда такие договоры оформляются неправильно. Например, в 1993 - 1994 гг. распространилась негативная практика заключения кредитных договоров от имени филиалов банков, которые, как известно, юридическими лицами не являются (ст. 55 ГК РФ). При рассмотрении споров с заемщиками эти договоры подверглись анализу арбитражными судами различных инстанций. Суды первых инстанций, как правило, признавали такие договоры незаключенными. Высший Арбитражный Суд РФ также рассмотрел возникшую проблему. Его мнение отражено в письме ВАС РФ от 2 ноября 1994 г. N С1-7/ОП-742 "О заключении договоров обособленными подразделениями" <2>. В нем указано, что при наличии надлежаще оформленных полномочий отсутствие в тексте договора указания, что договор оформлен от имени юридического лица, не может служить основанием для признания такого договора недействительным. В этом случае договор следует считать заключенным от имени юридического лица. Таким образом, банк как юридическое лицо всегда должен считаться стороной в договоре, заключенном его филиалом. При этом неважно, банк или его филиал фактически обозначен в преамбуле этого договора как сторона.

--------------------------------

<1> Вестник ВАС РФ. 1994. N 6.

<2> Хозяйство и право. 1994. N 12.

Право кредитной организации иметь личные неимущественные права и, в частности, фирменное наименование вытекает из ст. 7 Закона о банках.

IV. Юридическое лицо обладает способностью быть истцом и ответчиком в суде общей компетенции, арбитражном и третейском судах. Самостоятельная процессуальная дееспособность кредитных организаций так или иначе вытекает из разных статей Закона о банках. Например, в соответствии со ст. 21 Закона о банках решения и действия (бездействие) Банка России или его должностных лиц могут быть обжалованы кредитной организацией в суд или арбитражный суд в порядке, установленном федеральными законами. Реализация указанного права превратит кредитную организацию в истца по делу.

V. Юридическое лицо несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам. Статьей 9 Закона о банках предусмотрена самостоятельная имущественная ответственность кредитных организаций. По общему правилу кредитная организация не отвечает по обязательствам государства. Государство не отвечает по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда государство само приняло на себя такие обязательства. Кредитная организация не отвечает также по обязательствам Банка России. Банк России не отвечает по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда Банк России принял на себя такие обязательства. Вместе с тем ответственность Банка России по долгам некоторых кредитных организаций установлена Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 96-ФЗ "О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" <1>. Однако данная норма является скорее исключением, чем правилом.

--------------------------------

<1> СЗ ЦБ РФ. 2004. N 31. Ст. 3232.

Таким образом, все традиционные признаки юридического лица у кредитных организаций имеются. Однако по действующему законодательству наличия их недостаточно для того, чтобы эта организация возникла как юридическое лицо. Помимо указанных признаков необходимо присутствие еще одного, формального, факта регистрации кредитной организации в установленном порядке. Для такого вывода имеются следующие основания. В соответствии со ст. 12 Закона о банках кредитные организации подлежат государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" с учетом установленного Законом о банках специального порядка государственной регистрации кредитных организаций. В соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным только с момента его государственной регистрации. Таким образом, без государственной регистрации организация не может приобрести статус юридического лица.

§ 2. Кредитная организация - коммерческая организация

Цели деятельности кредитной организации сформулированы в ст. 1 Закона о банках и должны быть определены в ее уставе. Законом предусмотрено, что кредитная организация осуществляет свою деятельность с целью извлечения прибыли. Таким образом, по своему статусу кредитная организация является коммерческой организацией. Следовательно, ее деятельность определяется всеми нормативными актами, которые регулируют предпринимательскую деятельность.

§ 3. Правоспособность кредитных организаций

Как уже было указано выше, главной особенностью правового положения кредитных организаций следует считать предмет их деятельности: посредническая деятельность на рынке капиталов. Он конкретизирован в ст. ст. 5 и 6 Закона о банках, в соответствии с которыми кредитные организации вправе выполнять банковские операции и другие сделки, как перечисленные в ч. 2 ст. 5 и ст. 6 Закона о банках, так и не перечисленные в них. Причем сделки, названные банковскими операциями, кредитные организации осуществляют монопольно, иные сделки - в общем порядке, наряду с другими небанковскими организациями. В свою очередь, банки вправе монопольно осуществлять в совокупности три вида банковских операций, которые перечислены в ст. 1 Закона о банках. При этом кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Поэтому любые сделки, так или иначе обслуживающие такую деятельность, не могут быть ею совершены.

В связи с указанной нормой возникает проблема определения характера правоспособности кредитных организаций.

Гражданская правоспособность кредитной организации представляет собой частный случай правоспособности юридического лица. В соответствии со ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Эти организации могут заниматься любыми видами предпринимательской деятельности вне зависимости от того, перечислены ли они в их уставах или нет. Таким образом, гражданский закон, а вслед за ним и доктрина различают общую и специальную правоспособность юридического лица. Причем специальная правоспособность всегда понималась либо как уставная правоспособность, либо как правоспособность, содержание которой составляет закрытый перечень видов деятельности, который не может быть расширен, например, учредительными документами.

Коммерческие организации, наделенные общей правоспособностью, в практической жизни никогда не осуществляют все виды деятельности сразу. Они вынуждены специализироваться. Причем одни коммерческие организации специализируются по собственной воле, другие - по воле законодателя. Последняя ситуация складывается путем введения в действие нормы, запрещающей отдельным коммерческим организациям совмещать некоторые виды деятельности <1>. Аналогичная ситуация сложилась в отношении кредитных организаций, которым запрещено заниматься торговой, производственной и страховой деятельностью. Отсюда следует, что в отличие от остальных коммерческих организаций кредитные организации не обладают общей правоспособностью в том объеме, в каком идет речь в абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ, что их правоспособность ограничена. Однако представляется, что нет оснований для вывода о специальной правоспособности кредитных организаций в смысле абз. 1 п. 1 ст. 49 ГК РФ <2>. Помимо ст. 5 Закона о банках действующее законодательство не содержит никаких ограничений на свободный выбор кредитными организациями каких-либо видов деятельности и совмещения их с банковскими операциями и сделками. Поэтому кредитные организации вправе осуществлять те банковские операции, которые перечислены у них в лицензии, а также заниматься любыми другими видами деятельности, которые прямо не относятся к торговле, производству или страхованию, вне зависимости от того, перечислены ли они в уставе или нет. Очевидно, речь может идти лишь о частичном ограничении общей правоспособности кредитных организаций путем введения для них запрета заниматься определенными видами деятельности. Это явление можно назвать принудительной специализацией кредитных организаций. Аналогичная ситуация складывается в отношении страховых организаций и профессиональных участников рынка ценных бумаг. Унитарные предприятия, напротив, обладают специальной правоспособностью. В связи с этим сфера их специализации определяется уставом.

--------------------------------

<1> См.: ст. 5 Закона о банках; ст. 6 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1993. N 2. Ст. 56); ст. 10 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918).

<2> Такая точка зрения была высказана В.В. Витрянским (см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. С. 410), а также судебной практикой. См.: п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. N 9. С. 10).

Вопрос о моменте возникновения правоспособности кредитных организаций является спорным. Известно, что правоспособность юридического лица возникает со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 2 ст. 51 ГК РФ) и прекращается после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК РФ). Однако деятельность кредитных организаций в части осуществления ими банковских операций лицензируется Банком России (ст. ст. 12 - 23 Закона о банках) <1>. В связи с этим в литературе была высказана точка зрения о том, что правоспособность кредитных организаций возникает не с момента регистрации кредитной организации как юридического лица, а с момента получения ею банковской лицензии. Аналогично прекращение правоспособности кредитной организации происходит с момента отзыва у нее банковской лицензии, а не с момента исключения ее из реестра юридических лиц <2>. Изложенная точка зрения опирается на определении кредитной организации, содержащемся в ст. 1 Закона о банках, где наличие банковской лицензии признается конститутивным признаком кредитной организации. Соглашаясь в целом с позицией о важности банковской лицензии, необходимо уточнить, что организация с отозванной банковской лицензией должна быть все-таки признана кредитной, хотя бы в порядке исключения. Для этого есть несколько оснований. Во-первых, такая организация не исчезает как юридическое лицо и возможность осуществления ею всех банковских операций, указанных в ее уставе, сохраняется хотя бы потенциально; во-вторых, отзыв лицензии до ликвидации кредитной организации как юридического лица никогда не является окончательным. Банк России по собственной инициативе или по решению суда может вернуть кредитной организации ее лицензию. На практике имеется немало таких примеров. Нельзя же, в самом деле, признать, что в этом случае кредитная организация будет исчезать и появляться "как птица феникс". В-третьих, после отзыва банковской лицензии кредитная организация не вправе выполнять только банковские операции и сделки, перечисленные в ст. 5 Закона о банках. Однако она может совершать некоторые банковские операции, указанные в ст. 20 этого же Закона.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" не распространяется на деятельность кредитных организаций (см. п. 2 ст. 1).

<2> Братко А.Г. Банковское право России: Учебное пособие. С. 242 - 243.

Все приведенные выше примеры показывают, что правоспособность кредитной организации возникает и прекращается в общем порядке - с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Лицензия Банка России, как и любая другая лицензия, представляет собой разрешение на право заниматься определенной деятельностью, в данном случае - выполнять банковские операции, которые в ней перечислены. Поэтому представляется, что наличие у кредитной организации банковской лицензии следует рассматривать не как признак ее правоспособности, а как признак наличия у нее специальной дееспособности. В этом отношении тезис о том, что для юридических лиц понятия правоспособности и дееспособности необходимо объединить в одну категорию "праводееспособность", не вполне отвечает современному законодательству. Отстаиваемая позиция находит подтверждение на практике. Известно немало случаев, когда банки, не имеющие соответствующей лицензии на осуществление каких-либо операций, например валютной лицензии, привлекали на договорной основе другие банки, которые от своего имени, но в интересах банка-клиента проводили необходимую операцию. То есть требуемая сделка все-таки совершалась, но не своими действиями банка, не имеющего лицензии, а действиями комиссионера или агента, имеющего требуемую лицензию.

§ 4. Организационно-правовая форма кредитных организаций

Закон о банках устанавливает, что кредитная организация может быть образована только как хозяйственное общество (ст. 1). Таким образом, Закон о банках не содержит нормы, которая бы точно определяла виды организационно-правовых форм кредитных организаций, однако исключает их образование в виде товариществ всех видов (полное, коммандитное, простое). Перечень допустимых организационно-правовых форм кредитных организаций содержится в п. 1.1 Инструкции ЦБ РФ от 14 января 2004 г. N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (далее - Инструкция ЦБ РФ N 109-И). Им предусмотрено, что кредитная организация может создаваться только как акционерное общество, общество с ограниченной или дополнительной ответственностью. Такой подход оправдан, поскольку п. 1.1 Инструкции N 109-И содержит все виды хозяйственных обществ, известных ГК РФ. На практике, однако, кредитные организации создаются только как общество с ограниченной ответственностью (паевой банк) или как акционерное общество (акционерный банк). Действующее законодательство не стимулирует создание кредитных организаций в форме общества с дополнительной ответственностью.

Таким образом, помимо Закона о банках, образование и деятельность кредитных организаций регулируются также § 2 гл. 4 ГК РФ, Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

§ 5. Независимость кредитных организаций

Кредитные организации, как и вся банковская система в целом, независимы от органов законодательной и исполнительной власти. Так, в соответствии со ст. 9 Закона о банках органы законодательной и исполнительной власти и органы местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Приведенная норма не означает, однако, абсолютной бесконтрольности кредитных организаций. Из гл. X Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" вытекает, что кредитные организации поднадзорны Банку России. Последний наделен также правом регистрировать кредитные организации, лицензировать их деятельность, а также определять основные правила безопасного ведения банковского бизнеса (экономические нормативы).

Принцип независимости банковской системы от органов законодательной и исполнительной власти не означает полной бесконтрольности кредитных организаций. В силу указанного принципа рассматриваемые органы не вправе вмешиваться в процесс принятия кредитными организациями решений о выдаче кредита и выполнения ими иных операций по основной деятельности. Однако в рамках своей компетенции соответствующие органы (таможенные, налоговые, правоохранительные и т.п.) вправе контролировать выполнение кредитными организациями законодательства РФ.

§ 6. Банковский монополизм

Использование в настоящей работе терминов "банковский монополизм", "монополизм кредитных организаций" не имеет ничего общего с понятием "монополистическая деятельность" из антимонопольного законодательства. Речь идет о нескольких особых элементах правоспособности кредитных организаций. Такой монополизм не является правонарушением. Напротив, он императивно установлен законодательством. Речь идет о праве исключительно кредитных организаций: 1) осуществлять банковские операции и 2) использовать в своем наименовании слова "банк" или "небанковская кредитная организация". Только банки дополнительно обладают правом осуществлять в совокупности три банковские операции: привлечение денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности и открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц. Право осуществлять банковские операции было рассмотрено выше. Норма об исключительном праве кредитных организаций на использование наименований "банк", "кредитная организация" содержится в Законе о банках. Так, в соответствии со ст. 7 Закона о банках ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций.

Все виды банковского монополизма имеют общую цель - защитить интересы клиентов кредитных организаций. Она достигается двумя путями. Во-первых, банковский надзор распространяется только на кредитные организации, входящие в банковскую систему РФ и имеющие лицензию Банка России. Причем лицензирование применяется только в отношении банковских операций. Во-вторых, слова "банк" или "небанковская кредитная организация" в наименовании юридического лица должны уведомить потенциальных клиентов кредитной организации о ее особом статусе и поднадзорности государству. Эти меры призваны повысить доверие общества к банковской системе в целом.

§ 7. Наименование кредитной организации

Требования к наименованию кредитной организации определяются общими нормами гражданского и специальными нормами банковского законодательства.

Общие требования к наименованию и местонахождению кредитной организации содержатся в ст. 54 ГК РФ, специальные - в банковском законодательстве. Так, в соответствии со ст. 7 Закона о банках кредитная организация может иметь полное фирменное наименование и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Кредитная организация вправе также иметь полное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках. Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер ее деятельности путем использования слов "банк" или "небанковская кредитная организация", а также указание на его организационно-правовую форму, например слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру "ЗАО" или "ОАО". Фирменное наименование общества на русском языке не может содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации. Из п. 3.2.3 Инструкции ЦБ РФ N 109-И следует, что сокращенное наименование кредитной организации должно отвечать специальным правилам Банка России, позволяющим идентифицировать кредитную организацию как участника межбанковских расчетов.

Учитывая, что кредитные организации могут создаваться в форме трех указанных выше видов хозяйственных обществ, правила о наименовании кредитной организации могут дополняться также специальными нормативными актами о юридических лицах, созданных в соответствующей организационно-правовой форме. Так, например, из ст. 4 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" следует, что полное фирменное наименование кредитной организации, созданной в форме акционерного общества, должно содержать не только названные выше сведения, но и обозначение типа общества (открытое или закрытое).

Чтобы наименование кредитной организации действительно позволяло индивидуализировать конкретное юридическое лицо, на Банк России возложена обязанность не допускать использование одного и того же наименования несколькими кредитными организациями. Для этого п. п. 6.1 - 6.3 Инструкции ЦБ РФ N 109-И установлен механизм согласования предполагаемого фирменного (полного официального и сокращенного) наименования. В течение пяти дней после получения соответствующего запроса Банк России направляет учредителям письменное сообщение. Если запрашиваемое фирменное наименование не используется кредитными организациями, то в сообщении Банка России должно содержаться заключение о возможности использования предполагаемого фирменного наименования кредитной организации. Такое сообщение действительно в течение 12 месяцев с даты его направления. Если в процессе рассмотрения Банком России заявления о государственной регистрации кредитной организации будет установлено, что предполагаемое наименование кредитной организации уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций, ЦБ РФ обязан запретить использование этого наименования.

§ 8. Публичная отчетность кредитных организаций

Кредитные организации являются юридическими лицами, на которые возложена обязанность публичной отчетности. В соответствии со ст. 8 Закона о банках кредитная организация обязана ежеквартально публиковать бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, информацию об уровне достаточности капитала, о величине резервов на покрытие сомнительных ссуд и иных активов, а ежегодно - бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках с заключением аудиторской фирмы (аудитора) об их достоверности. Кредитная организация, имеющая лицензию Банка России на привлечение во вклады денежных средств физических лиц, обязана раскрывать информацию о процентных ставках по договорам банковского вклада с физическими лицами (в целом по кредитной организации без раскрытия информации по отдельным физическим лицам) и информацию о задолженности кредитной организации по вкладам физических лиц.

§ 9. Лицензирование банковской деятельности

Особенностью правового положения кредитных организаций, входящих в банковскую систему, является осуществление ими банковской деятельности на основании лицензии Банка России (ст. 1 Закона о банках).

Банковская лицензия - это разрешение в форме индивидуально-определенного документа Банка России, выданное банку или небанковской кредитной организации в подтверждение их соответствия требованиям, предъявляемым для осуществления указанных в нем банковских операций, и обязывающее к проведению этих операций. Признаками банковской лицензии являются: официальность, обязательность, бессрочность, индивидуальная определенность (персонифицированный характер лицензии); непередаваемость, единообразность <1>.

--------------------------------

<1> См.: Пыхтин С.В. Лицензирование банковской деятельности в Российской Федерации. М.: Юриспруденция, 2005. С. 57 - 58.

Из п. п. 8.2, 8.3 и 14.1 Инструкции ЦБ РФ N 109-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" следует, что кредитные организации могут иметь несколько видов лицензий. Характер лицензии зависит от срока деятельности кредитной организации, выполнения определенных условий и ее статуса (банк или небанковская кредитная организация).