Концептуально-правовой аспект взаимосвязи и взаимодействия правового освоения с категориями теории права

Процесс осмысления человеком правовой деятельности находит отражение в правовом сознании. Ключевым в этом плане является понятие общечеловеческих естественно-правовых ценностей, т.е. естественных прав и свобод, отражающих важнейший аспект правовой деятельности как деятельности целенаправленной правотворческой, правоприменительной и правообеспечительной^[25]. Преследуя определенные цели, субъект права создает нормативно-правовые акты, с помощью которых данные цели достигаются. При этом как сами цели, так и средства их достижения выступают в качестве общечеловеческих ценностей. Субъекты правотворчества, правоприменения и правообеспечения рассматривают фрагменты социальной действительности как сложную систему общечеловеческих ценностей. В качестве ценности могут выступать не только нормативно-правовой акт, законодательная техника, законодательный инструментарий, но и сам человек, субъект права, его действия, поступки, сделки, правоотношения.

Правовое освоение с помощью концепций права взаимодействует с категориями теории права – правообразованием, правотворчеством, правореализацией, правоприменением.

Так, взаимосвязь и взаимодействие правового освоения с правотворчеством начинается с воплощения концепций права (естественного, социологического, позитивного) в идеи процесса формирования права – правообразования. Именно благодаря правотворческой деятельности государственных органов, возникает и развивается правотворчество, совершенствуется право, его нормы и институты. Вместе с тем, правотворчество это только одна из стадий процесса правообразования.

Правообразование – это формирование права, которое начинается с возникновения, развития и становления концепций права и включает в себя весь процесс становления правовой нормы, а именно: 1) Возникновение концепции права в сознании законодателя; 2) Формирование воли требующей закрепления в праве; 3) Возведение этой воли в закон, т.е. придание концепции права качества правовой нормы. Последнее и есть непосредственно само правотворчество, которое включает в себя комплекс мероприятий конкретных государственных органов по подготовке, формированию и принятию нормативных актов, устанавливающих или санкционирующих новое правило поведения или происходит изменение его содержания.

Возникновение и формирование концепций права – это сложный процесс, который обусловлен некоторыми обстоятельствами. В частности, с одной стороны, в процессе реализации правовых норм субъекты права осознают потребность в правовом оформлении новых правоотношений, или усовершенствовании старых, тем самым выдвигают правовые концепции, связанные с освоением и преобразованием в праве. С другой стороны, практика применения права судебными и административными органами сталкивается с несовершенством законодательства, что также способствует возникновению конкретных концепций, направленных на освоение и преобразование законодательства или официального признания судебного прецедента, как источника права. Стадия правообразования – правотворчество – это всегда активная, целенаправленная деятельность компетентных государственных органов. Все стадии правотворчества – законодательная инициатива, обсуждение законопроекта и его принятие имеют целенаправленный характер – создание, освоение и преобразование правовых норм для регулирования определенной сферы общественных отношений.

Правотворческая деятельность представляет собой специфическую стадию правообразования, которая связана с нормативной регламентацией этой деятельности. Формирование концепции права, воли народа в виде требований правового регулирования того или другого отношения не может быть подвергнуто правовой регламентации в силу действия элементов стихийности в этом процессе. Поэтому роль этой стадии правообразования достаточно важна в плане исключения (по возможности из содержания права) стихийных, случайных, эмоциональных моментов. Процесс возникновения концепции права и преобразование ее в массах не влечет за собой никаких юридических последствий, но, становясь частью доктринального правосознания, формализуясь в конкретные правовые взгляды, преобразуется в законодательстве в виде наиболее общих правовых принципов. На самом деле законодателю не важны теоретические нагромождения тех или иных концепций права, для него важны закономерности социальной действительности, на основе которых он осваивает и преобразует правовые принципы, цели и задачи и закрепляет их в нормативно-правовых актах.

Правовое освоение концепций права, овладение ими массами вообще и законодателем в частности – это пока еще сфера правового сознания, которое, обладая по своей сути свойством нормативности, все же не имеет государственно-юридического значения. Правовая норма и право в целом возникает именно в результате правотворческого акта государственной власти. Только после этого концепция права получает преобразование в специфического регулятора общественных отношений. Такова традиция континентальной правовой системы.

Роль правового освоения (от концепции права к источнику - тексту права) в правотворческом процессе определяется следующим. Во-первых, правовое освоение является отражением и в тоже время источником объективных закономерностей развития общества, государства и права, эффективно способствует формированию и формализации законодательства. Во-вторых, отражаясь в нормативно-правовых актах, в виде наиболее общих принципов права, определяет наиболее правильные цели, задачи, функции отраслей, институтов и норм права. В-третьих, отражаясь в моделях правовых норм, находит наиболее правильные, оптимальные способы, средства осуществления этих целей в конкретных условиях места и времени.

Правовое освоение способствует, является условием создания оптимальной правовой нормы, института права с помощью содержащихся в том или ином типе права определенных закономерностей. Значение этих закономерностей дает возможность осуществлять правотворчество на твердой объективной основе, на базе правильно освоенных закономерностей возникновения развития и функционирования права. Такими закономерностями права являются “общие” и “специальные” закономерности. На наличие специфических закономерностей права указывает П.Е. Недбайло и относит к их числу нормативный характер права, его общеобязательность, систему и структуру правовых норм^[26]. Эти закономерности свойственны нормативному подходу к праву долгое время господствовавшему в советской юридической науке. Специфическими закономерностями естественно-правовой концепции права является идея неотчуждаемости прав и свобод человека, их прирожденный характер, независимость от усмотрения и произвола государства. Для социологической концепции права характерна закономерность зависимости права от экономических политических, социальных условий жизнедеятельности общества. Не государство является источником права, а отношения, складывающиеся в обществе. Роль государства, согласно данной концепции, ограничивается официальным признанием и закреплением этих отношений в нормах права либо судебных прецедентах.

Психологическая концепция трактует право как специфические эмоции, “обязательственно притязательные” переживания, “императивно-атрибутивные” переживания, либо как защищенный интерес. Освоение этих закономерностей чрезвычайно важно для субъектов правотворчества. Право – одно из общественных явлений и как таковое подчиняется общим закономерностям общественного развития и сознания. Закономерности общественного развития, в том числе и закономерности права объективны и составляют необходимую основу правотворческой деятельности. Являясь частью доктринального правосознания, они детерминируют процесс правотворчества, в том числе влияют на содержание права. Их объективный характер и составляет ту необходимость в правовом саморазвитии, которая проявляется как общая тенденция развития права, определяющая его сущность и содержание его норм и институтов.

Правовое освоение закономерностей законодательства эффективно влияет на правовое регулирование. Их не использование или недостаточное использование либо фальсификация, приспособление к существующей идеологии приводит к созданию нецелесообразного закона лишенного свойства правового, что в конечном итоге проявится в отрицательных последствиях его действия для конкретного человека, общества и государства. Правовое освоение следует трансформировать в законодательство как основу законодательной деятельности. Эта деятельность должна заключаться в формировании нормативно-правовых актов в рамках той или иной концепции права с помощью открытых норм, изложенных с использованием нормативных обобщений высокого порядка, рамочных, дискрептивных установлений, оценочных понятий^[27].

Для правореализации при пробелах в законодательстве особое значение приобретает правовое освоение на уровне судебного правотворчества (прецедент) как одного из способов преодоления пробелов в праве. Такое признание должно быть осуществлено на уровне федерально-конституционного закона.

Пробелы в праве не исключают его реализации. Данное утверждение основано, прежде всего, на суждении о том, что право не ограничивается юридической формой, а представляет собой явление, которое генетически предшествует законотворческой деятельности компетентных государственных органов. Динамика общественных отношений, является определяющим обстоятельством, неспособности законодателя своевременно и быстро реагировать на изменение общественных отношений, изданием нормативно-правовых актов. Но общественные потребности, диктуют необходимость быстрого и качественного правового регулирования общественных отношений. Особенно остро эта проблема встает тогда, когда возникает спор о праве, либо, когда возникает ситуация, затрудняющая его реализацию. Субъект, чьи права нарушены, не может ждать, когда законодатель отреагирует на возникшую правовую ситуацию и устранит пробел в праве изданием нормативно-правового акта. По мнению автора, острота этой проблемы, в значительной степени, могла бы быть снята официальным признанием судебного прецедента, как одного из способов преодоления пробелов в праве. Судебное нормотворчество можно допустить, но при условии его соответствия закону. В судебном решении получает урегулирование конкретная жизненная ситуация. В судебном прецеденте формулируется правило, общее для решения множества подобных ситуаций. Необходимость прецедентного регулирования общественных отношений основывается, во-первых, на многообразии общественной жизни, свободе человеческой инициативы, на законном интересе человека, во-вторых, оперативное урегулирование законом правовых отношений иногда бывает опасным по причине отсутствия явных знаний о появившемся правовом явлении и может привести к выработке не качественной законодательной нормы, которая может быть слишком расплывчатой, неточной, не полной. Такая норма уже сама по себе вызывает необходимость появление прецедента. Кроме того, существование закона в языковой форме всегда связано с проблемой языкового моделирования общественных отношений. Что приводит к невозможности в языковой форме охватить все варианты повторяющихся отношений. Судья в этих случаях будет сталкиваться с пробелами в праве, что приведет в конечном итоге к судебному прецеденту. Причины необходимости признания судебного прецедента зависят не от того, допускается ли этот источник законодателем, но сама природа судебной деятельности, а также природа и генезис правопонимания подсказывают необходимость его утверждения в континентальной правовой системе.

Интегративные тенденции вообще и в теории права, в частности, логика интегративного правопонимания, с определенностью диктуют необходимость включения судебного прецедента в континентальную правовую систему. Так во Франции, где роль судебной практики, по свидетельству французских правоведов, значительно усилилась, признаются решения суда высшей инстанции, как источника права[28].

Проблема и природа пробелов в праве генетически связана с правовой системой, где основным источником права является нормативно-правовой акт, а преобладающей концепцией права - нормативная.