Приватизация государственного и муниципального имущества

Под приватизацией понимается передача государственного и муниципального имущества в частную собственность. Приватизация касается широкого круга объектов государственного и муниципального имущества, но в рамках курса предпринимательского права мы рассматриваем лишь приватизацию государственных и муниципальных предприятий.
Приватизация государственных и муниципальных предприятий имеет важное экономическое и социальное значение. Она является одним из главных элементов мер, связанных с переходом от плановой экономики к рыночной.

1. Приватизация государственного и муниципального имущества основывается на признании равенства покупателей государственного и муниципального имущества и открытости деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления.. Государственное и муниципальное имущество отчуждается в собственность физических и (или) юридических лиц исключительно на возмездной основе (за плату либо посредством передачи в государственную или муниципальную собственность акций открытых акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится государственное или муниципальное имущество).

Неустойка - как способ обеспечения исполнения обязательств. Законная, договорная неустойка, отличительные признаки. Виды неустойки в зависимости от их соотношения со взысканием убытков

В соответствии с определением неустойки (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Из определения неустойки следует, что она может определяться законом (законная неустойка) или договором (договорная неустойка) (Схема 2)

Порядок уплаты законной неустойки предусмотрен нормативными актами. Так, например, "Положением о поставках продукции", утвержденном Постановлением Кабинета Министров Республики Казахстан от 19 июня 1992 года, предусмотрено, что за просрочку поставки свыше 10 дней или недопоставку продукции поставщик уплачивает покупателю неустойку в размере 20% стоимости недопоставленной в срок продукции до 10 дней поставщик уплачивает пеню в размере 1% от стоимости продукции за каждый день просрочки. Законная неустойка взимается независимо от того, предусмотрена она соглашением сторон или нет. Размер законной неустойки может быть изменен по обоюдному согласию сторон, но только в сторону увеличения, а не уменьшения и только в том случае, если изменение размера неустойки не запрещено нормативным актом. Основания взыскания договорной неустойки и ее размер определяются соглашением сторон.

Размер неустойки исчисляется несколькими способами:

путем определения твердой денежной суммы;
2) путем определения процентного отношения к сумме неисполненного обязательства (например, в случае недопоставки продукции поставщик уплачивает покупателю 10% от стоимости недопоставленной продукции); путем установления процента от суммынесвоевременно исполненного обязательства за каждый день просрочки (например, за просрочку поставки поставщик уплачивает покупателю пеню в размере 2% от стоимости продукции за каждый день просрочки).

В случае предъявления требования об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, то есть неустойка взыскивается и без наличия у кредитора убытков. Однако, если кредитор все же понес убытки, он имеет право требовать их возмещения наряду с неустойкой.

Статья 353 ГК РК предусматривает, что за неправомерное пользование чужими денежными средствами в результате неисполнения денежного обязательства, либо их неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов исчисляется исходя из средней учетной ставки банковского процента, определяемого Национальным Банком Республики Казахстан на день исполнения обязательства или его соответствующей части.

Названные проценты не являются формой неустойки. Следует согласиться с мнением о различии между неустойкой, выраженной в процентах, и процентами за просрочку исполнения денежного обязательства. Проценты как плата за неправомерное пользование капиталом охватывается понятием убытков. Проценты, установленные законодательством или договором за несвоевременный возврат денежных средств, в отличии от процентов за пользование чужими денежными средствами являются разновидностью неустойки.

Правовая природа неустойки иная, чем у другого дополнительного обязательства - отступного.

В настоящее время Закон (статья 354 ГК РК) позволяет сторонам определить в договоре, что уплата неустойки освобождает должника от исполнения обязательства в натуре.

Различие между неустойкой, которая освобождает должника от исполнения обязательства, и отступным состоит, прежде всего, в том, что за требованием о взыскании неустойки всегда стоит принудительная сила государства; уплата отступного - результат исключительно доброй воли должника. Поэтому неустойку можно потребовать через суд, а отступное - нельзя. Кроме того, такая неустойка не исключает взыскания убытков, а уплата отступного - исключает. Наконец, отступное освобождает должника от исполнения обязательства, а подобная неустойка освобождает только от такого последствия неисполнения обязательства как необходимость продолжать исполнение после его нарушения.

Проведение разграничения неустойки и близких ей понятий имеет практическое значение. В частности, гражданское законодательство не допускает снижения судом размера взыскиваемых убытков, а снижение размера неустойки допускается.

Важным качеством неустойки и ее преимуществом для кредитора является то, что она взыскивается независимо от того, привело ли нарушение договора к возникновению убытков у кредитора. Поэтому статья 293 ГК РК предусматривает, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Неустойка - это денежная сумма, а не иные материальные ценности. Поэтому если в договоре предусмотрено взыскание какого-либо имущества, то такой способ обеспечения договора следует отнести к иным способам обеспечения обязательств, определенная законодательством которые прямо не называются Гражданским кодексом, но могут быть предусмотрены законодательством или договором (пункт 1 статьи 292 ГК РК).

Разновидности "неустойки":

Пеня - это уплачиваемая стороной, нарушившей обязательство, определенная законодательством или договором денежная сумма, размер которой находится в прямой зависимости от длительности просрочки исполнения обязательства.

Штраф - это уплачиваемая стороной, нарушившей обязательство, определенная законодательством или договором денежная сумма, размер которой не зависит от длительности просрочки исполнения обязательства, и которая устанавливается в твердом размере, не связанном с ценой нарушенного обязательства.

Неустойка - это уплачиваемая стороной, нарушившей обязательство, определенная законодательством или договором денежная сумма, размер которой не зависит от длительности просрочки исполнения обязательства, но находится в прямой зависимости от цены нарушенного обязательства.

Кредитору важно правильно определить построение санкций, устанавливаемых в договоре. Тот или иной способ построения неустойки может играть важную практическую роль для участников договора. Например, для нарушений, связанных с просрочкой исполнения обязательства наиболее действенным средством является установление пени в том значении, которое предложено выше.

Для соглашения о неустойке установлена обязательная письменная форма, несоблюдение которой влечет недействительность соглашения.

Иногда в договоре целесообразно дифференцировать размер неустойки в зависимости от добровольности ее уплаты.

2.2. Виды неустойки по соотношению с убытками.
Основной формой гражданско-правовой ответственности является возмещение убытков. Неустойка, как говорилось выше, взыскивается независимо от того, возникли ли у потерпевшего убытки. Поэтому напрашивается вывод о том, что это две самостоятельные и независимые друг от друга меры, обеспечивающие интересы кредитора, и если у кредитора возникли убытки вследствие нарушения договора должником и за это нарушение предусмотрена неустойка, то кредитор вправе претендовать на получение и суммы убытков, и неустойки. Однако, законодательство подходит более гибко к решению вопроса о соотношении убытков и неустойки. Статья 351 ГК РК называет четыре вида неустойки по соотношению с убытками (схема 2):

Убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Данная неустойка является общим правилом и она именуется зачетной. Остальные виды неустойки могут быть предусмотрены законодательством или договором;
Взыскивается только неустойка, но не убытки. Эта неустойка называется исключительной;
Убытки взыскиваются в полной мере сверх неустойки. Эта неустойка называется штрафной;
Взыскиваются либо убытки, либо неустойка по выбору кредитора. Такая неустойка именуется альтернативной.
На требования о взыскании убытков и неустойки распространяется общий трехгодичный срок исковой давности.

Статья 297 ГК РК позволяет суду уменьшить размер взыскиваемой неустойки, если она чрезмерно велика по сравнению с убытками кредитора. Суд также может учесть степень выполнения обязательства должником и заслуживающие внимания интересы должника и кредитора. Статья 8 ГК РК позволяет гражданам и юридическим лицам по своему усмотрению распоряжаться принадлежащим им гражданскими правами, в том числе правом на защиту, из чего следует возможность уменьшения объема притязаний по воле заинтересованного лица.

Практика обычно учитывает при снижении неустойки следующие обстоятельства: соотношение размера неустойки с размерами причиненного вреда, характер правонарушения, степень выполнения обязательства, финансовое положение должника, степень вины должника и т.д.

Суд может только уменьшить неустойку, но не отказать в ее взыскании. Размер, до которого может быть уменьшена неустойка, законом не регламентирован. Суд имеет право снижать любую неустойку (зачетную, штрафную и т.д.), поскольку закон не оговаривает запрещение снижать какую-либо из разновидностей неустоек. Суды пользуются снижением абсолютной величины неустойки, подлежащей взысканию или указывают процент снижения. Оба способа одинаково правомерны.

Размер договорной неустойки за нарушение обязательств всегда зависит от соглашения сторон. Размеры законной неустойки определены в нормативных актах, но стороны могут повысить ее по взаимному согласию. Суд не вправе заставить одну из сторон к повышению размера неустойки, если эта сторона с повышением не согласна. В законодательстве может содержаться запрет на повышение законной неустойки.

Для взыскания неустойки установлено общее основание гражданско-правовой ответственности - наличие вины должника в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства. Исключением из этого правила статья 359 ГК РК называет ответственность, наступающую при осуществлении предпринимательской деятельности. Ответственность в форме взыскания неустойки, равно как и убытков, наступает в этом случае без вины нарушителя. Лишь непреодолимая сила, повлекшая нарушение обязательства, является основанием освобождения от ответственности. В договоре стороны могут предусмотреть иные основания взыскания неустойки или освобождения от ее взыскания, запрещено только вступать в соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства.

Снижение санкций встречается и тогда, когда отсутствует вина в неисполнении обязательства и должник должен быть освобожден от ответственности полностью.

2.3. Неустойка и реальное исполнение обязательств.
Одним из принципов исполнения обязательства является принцип исполнения обязательства в натуре, что означает недопустимость освобождения должника от реальной передачи вещей, выполнения работ, оказания услуг и т.п. в случае нарушения обязательства, несмотря на уплату им неустойки и компенсацию убытков кредитору за это нарушение. Во времена социалистической плановой экономики данный принцип являлся жестко императивным, так как при освобождении должника от исполнения обязательства в натуре подрывались бы устои краеугольного положения планирования - выполнение валовых показателей в натуральном выражении. Сегодня тоже нельзя отказаться от принципа исполнения обязательства в натуре.

Статья 354 ГК РК выделяет два момента:

1 - когда должник полностью не исполнил обязательство;

2 - когда должник нарушил отдельные условия обязательства, то есть выполнил обязательства ненадлежащим образом.

В зависимости от того, какая из названных ситуаций имеет место, наступают различные последствия. В первом случае возмещение убытков и уплата неустойки освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, во втором - нет. Это правило диспозитивное, то есть иной вариант решения вопроса возможен, если он предусмотрен договором или законодательными актами.