Глава 36 наследование по завещанию

§ 1. Понятие и элементы завещания

§ 2. Содержание завещания

§ 3. Форма завещания

§ 4. Недействительность завещания

§ 5. Выполнение завещания

§ 1. Понятие и элементы завещания

Закон закрепляет право физического лица назначить наследни­ков путем составления завещания и распределить наследственное имущество, имущественные права и обязанности на свое усмотрение.

Завещание — это личное распоряжение лица (завещателя) от­носительно принадлежащего ему имущества, имущественных прав и обязанностей на случай своей смерти, составленное в установлен­ном законом порядке (ст. 1233 ГК). Его назначение заключается в том, чтобы определить порядок перехода всего имущества, имуще­ственных прав и обязанностей к определенным лицам, который бу­дет существовать после смерти завещателя.

По своей юридической природе составление завещания является односторонней сделкой, поэтому должно отвечать не только специ­альным требованиям, установленным нормами главы 85 ГК, но и всем общим требованиям, которые относятся к сделкам (глава 16 ГК).

Следовательно, завещание — это односторонняя сделка, которая может быть реализована при условии, что лица, определенные как наследники, также выразят свою волю на принятие наследства.

Изъявление согласия после смерти завещателя является самосто­ятельным, независимым от завещания волеизъявлением, которое отличает эти отношения от договорных. При составлении завеща­ния отсутствует двустороннее одновременное волеизъявление, кото­рое требуется при заключении договоров, поскольку завещателя уже нет среди живых. Потому завещание нельзя признать договором, хотя здесь и имеет место проявление воли как со стороны завещате­ля, так и со стороны его наследников. Завещатель может в любое время отменить или изменить свое распоряжение, чего нельзя сде­лать в договорных отношениях. Это также указывает на односторон­ний характер завещания.

Завещание — это распоряжение с отлагательным условием, по­скольку оно вступает лишь с наступлением условия — смерти за­вещателя. Это обстоятельство обусловило жесткие требования к завещанию, поскольку в случае сомнения в любом положении

Вев

завещания определить действительное намерение завещателя уже не­возможно."

Для признания у завещания юридической силы оно должно отве­чать таким условиям:

1) завещатель должен иметь активную завещательную способность;

2) завещание должно быть составлено в определенной форме, оп­
ределенной законом;

3) завещание должно назначать наследниками конкретных лиц,
которые должны иметь пассивную завещательную способность.

Завещание, которое не отвечает указанным требованиям, призна­ется недействительным.

Для того чтобы завещание имело юридическое значение, необхо­димо, чтобы оно было составлено физическим лицом. Активная за­вещательная способность предусматривает, прежде всего, наличие у завещателя на момент составления завещания общей гражданской дееспособности. Потеря ее на момент смерти завещателя не влечет признания завещания недействительным.

Следует подчеркнуть, что право на завещание является не субъек­тивным правом, а элементом гражданской дееспособности, который иногда именуют «тестаментоспособностью». Тестаментоспособность можно определить как право составлять завещание, наследовать по завещанию и быть свидетелем при составлении завещания. Имеет те­стаментоспособность лишь полностью дееспособное физическое лицо, то есть достигшее 18 лет (ст. 34) или такое, которому была предос­тавлена полная гражданская дееспособность до достижения им со­вершеннолетия (ст. 35 ГК).

Поскольку в ст. 1234 ГК предусмотрено, что право на завещание имеет физическое лицо с полной гражданской дееспособностью, то одного лишь достижения совершеннолетия для приобретения теста-ментоспособности недостаточно. В частности, не имеют тестаменто-способности лица, хотя и совершеннолетние, однако признанные не­дееспособными (ст. 36); лица, которые составили завещание в то время, когда не осознавали значения своих действий и (или) не мог­ли руководить ими (ст. 225); лица, хотя и совершеннолетние, но ограниченные судом в гражданской дееспособности (ст. 36 ГК).

Завещатель должен быть дееспособным на момент составления завещания. Потеря дееспособности завещателем после составления завещания не влияет на действительность завещания. Вместе с тем, завещание, составленное недееспособным лицом, является недей­ствительным, даже если в будущем это лицо станет дееспособным.

Особенностью тестаментоспособности как элемента гражданской дееспособности физического лица является то, что она не может быть реализована через посредничество других лиц, а осуществ­ляется только лично. Следовательно, составление завещания че­рез представителя (в том числе через законных представителей —

родителей, усыновителей, опекунов) не допускается. Не допускает­ся также составление завещания от имени нескольких лиц, за исклю­чением завещания супругов относительно общего имущества (ст. 1243 ГК).

Реализуя право на завещание, завещатель имеет возможность завещать имущество любым лицам, по своему усмотрению определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, несколь­ких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения, а также включить в завещание другие распоряжения, пред­усмотренные ст. 1235 ГК, отменить или изменить составленное за­вещание.

Завещатель имеет право завещать имущество не только лицам, которые входят в число наследников по закону, но и постороннему лицу, которое не находится с завещателем в семейных отношениях, а также юридическому лицу, государству, Автономной Республике Крым, территориальной громаде, иностранному государствуй дру­гим субъектам публичного права, которые признаются участниками гражданских отношений согласно ст. 2 ГК.

Завещатель, реализуя свое право на свободу завещания, имеет право лишить права на наследование кого-либо из наследников по закону, не указывая мотивов такого лишения.

Кроме прямого указания о лишении права на наследование, возможно также отстранение от наследования путем раздела при состав­лении завещания наследственного имущества между несколькими ли­цами, но без упоминания о том, кого наследодатель хочет лишить пра­ва на наследование. Отсутствие в завещании упоминания об определен­ном лице также ведет к лишению его права на наследование, но только в той части наследственного имущества, которая охвачена завещани­ем. У наследодателя может быть другое имущество, не указанное в за­вещании, и лицо, не указанное в завещании, как наследник по закону, может наследовать это имущество вместе с другими наследниками по закону. Кроме того, если наследник по завещанию умрет до открытия наследства или откажется от его принятия после открытия наследства, лицо, не упомянутое в завещании, которое является наследником по закону, призывается к наследованию по закону.

Свобода завещательного распоряжения ограничена относитель­но лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве. За ма­лолетними, несовершеннолетними, совершеннолетними нетрудоспо­собными детьми наследодателя, его нетрудоспособной вдовой (вдов­цом) и нетрудоспособными родителями в любом случае сохраняется обязательная доля (ст. 1241 ГК).

Наследники, имеющие право на обязательную долю, независимо от содержания завещания получают половину доли, которая при­надлежала бы каждому из них при наследовании по закону. При определении размера обязательной доли в наследстве учитываются все наследники по закону, которые бы наследовали, если бы такой

порядок не был изменен завещанием. При этом учитываются сто­имость вещей обычной домашней обстановки и предметов обихода, завещательный отказ, установленный в пользу лица, которое имеет право на обязательную долю, и т.п.

Установленный законом размер обязательной доли может быть уменьшен только в судебном порядке по иску заинтересованного лица с учетом отношений между этими наследниками и наследодателем, которые существовали при жизни последнего, а также других обсто­ятельств, которые имеют существенное значение (например, может быть учтено имущественное состояние наследника, который имеет право на обязательную долю, и т.п.).

Если завещателем для наследника, который имеет право на обя­зательную долю в наследстве, в завещании установлены ограниче­ние и обременение, в частности, возлагается выплата долга, завеща­тельный отказ и т.п., то они действительны лишь в той части, кото­рая не превышает его обязательную долю.

В любом случае лишение права на наследование касается только лица, относительно которого оно имело место. Поэтому в случае смер­ти лица, лишенного наследства, до открытия наследства дети (вну­ки) такого лица имеют право на общих основаниях претендовать на получение в наследство имущества, оставшегося после смерти насле­додателя, который составил завещание. Например, сын, лишенный отцом права на наследование, умирает до смерти отца, который отно­сительно части имущества не оставил завещания. В этом случае дети сына имеют право на ту долю в наследстве, которая бы принадлежала их отцу, если бы он не был лишен права на наследование (ст. 1235 ГК).

Завещатель имеет право лично, своими действиями, в любое вре­мя внести в завещание изменения или отменить завещание, не ука­зывая при этом причин его изменения или отмены (ст. 1254 ГК). Желая отменить завещание, завещатель может сделать это с помо­щью прямого указания об отмене завещания, а может составить но­вое завещание. Изменение завещания возможно путем составления нового завещания, в котором завещателем будут отменены или из­менены отдельные распоряжения предыдущего завещания. В любом случае более позднее завещание отменяет предыдущее полностью или в части, в которой оно ему противоречит. Если ранее составленным завещанием наследодатель распорядился лишь частью имущества, а более поздним завещанием распределил его вторую часть, то оба таких завещания после смерти завещателя будут действовать.

Для изменения или отмены завещания не имеет значения осведом­ленность или согласие других лиц, в том числе лиц, которые были назначены наследниками в отмененном или измененном завещании.

Завещание, которое было составлено позднее, отменяет преды­дущее завещание полностью или в той части, в которой оно ему про­тиворечит. При этом действует правило о решающем значении «пос­леднего решения»: каждое новое завещание отменяет предыдущее и

не восстанавливает завещание, которое завещатель составил перед

ним.

Отмена завещания путем составления нового является оконча­тельной, то есть завещание, отмененное более поздним завещанием, не возобновляется, если позже составленное завещание также было со временем отменено путем представления заявления об этом. Ана­логичное правило действует и тогда, когда более позднее завещание впоследствии будет признано недействительным. Исключением из этого правила являются случаи, когда завещание было составлено лицом, которое в момент его составления не понимало значения сво­их действий и не способно было ими руководить (ст. 225), или было составлено под воздействием насилия (ст. 231 ГК). Такое завещание признается недействительным, а действие предыдущего завещания восстанавливается.

Поскольку завещание считается личным распоряжением, несколь­ко лиц составить единое завещание не могут. Исключение составляет завещание супругов относительно имущества, которое принадлежит им на праве общей совместной собственности (ст. 1243 ГК).

Если относительно такого имущества составлено общее завеща­ние супругов, то в случае смерти одного из них его доля в праве об­щей совместной собственности не входит в общую наследственную массу, а переходит к другому из супругов. При этом тот из супругов, кто пережил другого, ограничен в праве распоряжения имуществом, являющимся предметом завещания, и отчуждать его каким-либо образом не может. Для выполнения этого требования нотариус пос­ле смерти одного из супругов налагает запрет отчуждения на имуще­ство, указанное в завещании.

После смерти того из супругов, кто пережил другого, имущество, которое является предметом завещания супругов, переходит к ли­цам, указанным в завещании. Следовательно, право наследования этого имущества наследники приобретают лишь после смерти обоих из супругов.

Каждый из супругов имеет право в любое время отказаться от об­щего завещания, придерживаясь при этом всех правил относитель­но оформления отказа от завещаний. Однако поскольку завещание было составлено супругами вместе, то право на отказ может быть реализовано только когда живы и жена, и муж. Следовательно, пос­ле смерти одного из супругов второй из них не имеет права отменить или изменить это завещание.

Содержание завещания

Содержание завещания составляют распоряжения завещателя относительно его имущественных прав и обязанностей. Поскольку

состав наследства определяется во время открытия наследства, не имеет значения, имелись ли указанные в завещании имущественные права и обязанности на момент составления завещания (ст. 1236 ГК).

Следовательно, при удостоверении завещания от завещателя не требуется предоставление доказательств о наличии у него определен­ного имущества, которое указано в завещании. Если такое имуще­ство на момент открытия наследства будет утеряно, отчуждено и т.п., то в этой части завещание будет недействительным.

Завещатель сам решает, завещать все свое имущество или только его часть. Если в завещании упоминается только часть имущества, которое принадлежит наследодателю, то остальное распределяется между наследниками по закону (стст. 1261—1265 ГК). При этом в круг наследников по закону, которые наследуют не указанную в за­вещании часть имущества, входят и те лица, которые часть наслед­ства получают по завещанию (ст. 1245 ГК). Однако не наследуют не-завещанную часть имущества те наследники по закону, которые за­вещанием лишены права на наследование (ч. 2 ст. 1235 ГК).

К специальным распоряжениям завещателя принадлежат:

1) подназначение наследника (субституция);

2) завещательный отказ (легат);

3) возложение;

4) установление сервитута.

Кроме того, завещатель вправе сделать распоряжения, которые касаются организации похорон, увековечения его памяти; его лич­ных бумаг.

Суть подназначения наследника (субституции) заключается в том, что завещатель не только назначает наследника по своему ус­мотрению, но вправе отметить в завещании другого наследника на случай, если назначенный им наследник:

— умрет до открытия наследства;

— не примет или откажется принять наследство;

— будет отстранен от права наследования;

— не выполнит условий, указанных наследодателем в завещании.
Подназначенным наследником может быть любое физическое

лицо, которое является живым на время открытия наследства, в том числе и лицо, зачатое при жизни наследодателя и рожденное живым после открытия наследства, а также юридические лица и другие уча­стники гражданских отношений: государство Украина, Автономная Республика Крым, территориальные громады, иностранные государ­ства, другие субъекты публичного права.

Поскольку завещание является личным распоряжением физичес­кого лица относительно принадлежащего ему имущества, то при сво­ей жизни оно вправе завещать его кому-либо в любое время. Закон не ограничивает его в выборе наследников. Возможны случаи, когда ко времени открытия наследства тот из наследников, которому было

завещано наследство, умрет. На этот случай закон предоставляет завещателю право предварительно указать в завещании другого на­следника. Но другой наследник может наследовать только при усло­вии, если назначенный первый наследник умрет до открытия наслед­ства, не примет или откажется от него, или будет отстранен от права на наследование, или не выполнит условий завещания. Отсюда сле­дует, что завещатель не вправе назначить наследника тому наслед­нику, который примет наследство. Лицо, которое приняло наслед­ство, становится его владельцем и вправе само распоряжаться иму­ществом, в том числе назначить нового наследника. Возможны случаи, когда наследник по завещанию не отказался от наследства, но, не успев его принять, умер. Тогда наследуют по закону наследни­ки умершего. Только если и эти наследники не примут наследство, в наследственные права может вступить подназначенный наследник. Подназначение наследника близко к наследованию по праву пред­ставления и наследственной трансмиссии.

Коллизия подназначения наследника с наследованием по праву представления может возникнуть тогда, когда основной наследник, который относится за степенью родства к прямым наследникам, ум­рет к открытию наследства. У него, в свою очередь, есть прямые на­следники, но наследодатель подназначил ему наследника, который к этим прямым наследникам не принадлежит. В этом случае к насле­дованию будет призван подназначенный наследник.

Коллизия подназначения наследника с наследственной трансмис­сией может возникнуть тогда, когда основной наследник умирает после открытия наследства. Разграничение проводится в зависимости от того, отказался ли основной наследник до своей смерти от наследства, умер ли, не успев принять наследство. В первом случае к наследова­нию призывается подназначенный наследодателем наследник, а во втором — наследники того наследника, который умер, не успев при­нять наследство, то есть происходит наследственная трансмиссия.

Закон не ограничивает количество подназначений, поэтому заве­щатель вправе подназначить наследника и «запасному» наследнику. Завещательный отказ (легат), предусмотренный стст. 1237,1238 ГК, заключается в том, что завещатель имеет право возложить на наследника по завещанию выполнение определенного имуществен­ного обязательства в пользу лица (отказополучатель, легатарий),

указанного завещателем.

Предметом завещательного отказа может быть передача отказо-получателю имущественного права или вещи, которая входит или не входит в состав наследства. Например, это может быть возложе­ние обязанности вернуть долг, купить определенную вещь и т.п. Также это может быть возложение на наследника, которому перехо­дит жилой дом, обязательство по предоставлению отказополучате-лю права пользования домом.

Обязанность выполнения отказа для наследника наступает лишь в случае принятия им наследства. Если наследник, на которого воз­ложено выполнение легата, умрет до открытия наследства или от­кажется от наследства, обязанность, вытекающая из завещательного отказа, перейдет к тем наследникам, которым перейдет его доля.

Распоряжение о легате должно быть сделано самим завещателем и включено им в текст завещания. Другие распоряжения не призна­ются завещательным отказом.

Завещательный отказ подлежит выполнению лишь в пределах действительной стоимости наследственного имущества, перешедшего кнаследнику, за исключением долгов наследодателя. Если завеща­тельным отказом обременен наследник, который имеет право на обя­зательную долю, легат подлежит выполнению лишь в той части, в которой наследственное имущество, перешедшее к такому наследни­ку, превышает обязательную долю.

Отказополучатель может быть лишен права на получение отка­занного ему наследственного права, если его действия были направ­лены против наследодателя, кого-нибудь из его наследников, против осуществления последней воли наследодателя, что способствовало получению отказа (легата).

В случае, когда наследник по завещанию, на которого возложено выполнение завещательного отказа (легата), умрет ранее наследода­теля или откажется от наследства, выполнение отказа должно пе­рейти к тому из наследников по завещанию, который принял наслед­ство. Если наследника по завещанию не окажется и наследство пе­рейдет к наследникам по закону, завещательный отказ теряет свое значение и выполнению не подлежит.

Возложение, как и завещательный отказ, является обременени­ем наследственной доли наследника по завещанию, суть которого заключается в обязывании наследника к выполнению действий, на­правленных на осуществление определенной общественно полезной цели (ст. 1240 ГК).

Если предметом завещательного отказа является только имуще­ственная обязанность, то объектом возложения могут быть также действия неимущественного характера. Например, завещатель мо­жет обязать своих наследников использовать дом для размещения в нем библиотеки или же предоставить желающим возможность осмот­ра картин, которые переходят к наследникам, и т.п.

Закон не устанавливает круг субъектов, которые имеют право требовать выполнения общественно полезной цели. Потому стоит исходить из того, что ими должны признаваться заинтересованные в осуществлении такой цели органы местного самоуправления, об­щественные, в том числе благотворительные, организации, испол­нитель завещания, другие наследники и т.п.

В случае смерти наследника, который по завещанию должен был совершить общественно полезное действие, обязанность выполнения

возложения переходит к другим наследникам, которые получают наследство или его соответствующую часть.

Установление сервитута (ст. 1246 ГК) является обременением наследственной доли наследника по завещанию.

Содержание сервитутного права заключается в праве ограничен­ного пользования чужим имуществом. Сервитут определяет объем прав относительно пользования лицом чужим имуществом. Напри­мер, владелец земельного участка составил завещание в пользу сво­их двух сыновей, разделив земельный участок на две равных доли, но таким образом, что один из сыновей может пройти к своему учас­тку только через соседний чужой участок.

Конкретные виды земельных сервитутов установлены ЗК (ст. 99). К ним, в частности, принадлежат право прохода или проезда через чужой земельный участок, прокладка и эксплуатация линий элект­ропередачи, связи и трубопроводов, обеспечения водоснабжения и мелиорации, а*гакже иные способы удовлетворения потребностей других лиц, которые не могут быть удовлетворены иным способом. Сервитут не лишает владельца имущества, относительно которо­го он установлен, права владения, пользования и распоряжения этим имуществом. Однако правомочия владельца ограничены рамками сервитута. Так, владелец может осуществлять отчуждение имуще­ства, обремененного сервитутом, то есть имеет право распоряжения этим имуществом. Однако переход права собственности на это иму­щество не прекращает действия сервитута, установленного в завеща­нии.

Сервитут не подлежит отчуждению: его нельзя продать, подарить или обменять. Однако земельные сервитуты, полученные по завеща­нию, могут также переходить в наследство.

Составляя завещание, завещатель может связать возникновение права на наследование у лица, которое назначено в завещании, с наличием определенного условия, которое должно существовать на время открытия наследства (ст. 1242 ГК).

Условие наследования, установленное в завещании, может быть как связано, так и не связано с поведением наследника по завеща­нию. В частности, право на наследство может быть обусловлено на­личием других наследников или рождением наследником ребенка, получением образования и т.п.

Не допускается определение в завещании условия, которое про­тиворечит закону или моральным устоям общества. Нарушение это­го требования влечет ничтожность завещания.

Неосведомленность наследника об условии получения наследства не может быть основанием для признания условия недействитель­ным. Так же не является основанием для признания условия недей­ствительным ссылка наследника на то, что условие он не может вы­полнить, поскольку наступление его от него не зависит.

Толкование содержания завещания возможно одним из трех спо­собов: 1) самим завещателем при его жизни (ч. 1 ст. 213); 2) его на­следниками после открытия наследства (ч. 1 ст. 1256); 3) сумг — в случае спора между наследниками после открытия наследства (ст. 213, ч. 2 ст. 1256 ГК).

В первых двух случаях фактически речь идет об уточнении содер­жания завещания. Если содержание завещания вызывает сомнения у наследников, а наследодатель умер и нет возможности уточнить его действительную волю, толкование завещания может быть осуществ­лено судом по требованию заинтересованных лиц. При этом во вни­мание принимается одинаковое для всего содержания завещания значение слов и понятий, а также общепринятое значение терминов. Если буквальное значение слов и понятий, а также общепринятое значение терминов не дает возможности выяснить точное содержа­ние завещания, то оно устанавливается сравнением соответствующей части завещания с содержанием других его частей, всем его содержа­нием, намерением завещателя и т.п. (ст. 213 ГК).

§ 3. Форма завещания

Форме завещания в ГК посвящены стст. 1247—1257.

Завещание составляется в письменной форме с указанием места и времени его составления. Требование закона об указании места и времени составления завещания имеет важное значение в случае ос­паривания действительности завещания, или возникновения спора о дееспособности завещателя на время составления завещания, или когда существуют два или более завещаний и необходимо установить, которое из них имеет действие, отменяя, как более поздние по време­ни, другие завещания.

Удостоверению подлежат лишь лично составленные завещателем завещания. Потому не допускается удостоверение завещания, подан­ного через представителя. Если лицо по состоянию здоровья не име­ет возможности явиться к нотариусу, оно может пригласить послед­него домой.

Завещатель подписывает завещание в присутствии лица, удосто­веряющего завещание. Если завещание представляется уже подпи­санным, то завещатель должен подтвердить, что оно подписано им собственноручно. Если завещатель вследствие физического изъяна или болезни не может подписать завещание собственноручно, то по его просьбе, в его присутствии и в присутствии нотариуса или долж­ностного лица, которое имеет право на удостоверение завещания, завещание может подписать другое лицо. При этом нотариус или должностное лицо указывает причины, по которым текст завещания не мог быть подписан завещателем. Но в любом случае наследник, в

пользу которого составляется завещание, не имеет права подписы­вать завещание вместо завещателя.

Удостоверение завещаний по общему правилу осуществляется, нотариусом в соответствии с правилами, установленными ст. 1248 ГК. Выполняя удостоверение завещания, нотариус проверяет, не содержит ли завещание распоряжений, которые противоречат дей­ствующему законодательству, а также дает рекомендации относи­тельно такого состава завещания, при котором распоряжения заве­щателя не вызывали бы недоразумений или споров после открытия наследства.

Нотариус удостоверяет завещание, написанное завещателем соб­ственноручно, напечатанное на пишущей машинке, изготовленное с помощью компьютера и т.п. Нотариус также может оказать по­мощь завещателю в составлении текста завещания, записывая его собственноручно или с помощью технических средств со слов заве­щателя. В любом случае текст завещания должен точно воспроизво­дить волю завещателя, в нем не должно быть неясных выражений, двусмысленностей и т.п. Подчистки в тексте не допускаются, а дру­гие исправления должны быть сделаны так, чтобы ошибочно напи­санное, а затем зачеркнутое можно было прочитать в первоначаль­ном виде.

Особый порядок установлен для удостоверения завещаний, ког­да завещатель вследствие физического изъяна сам не может прочесть завещание. В этом случае обязательно присутствие не менее двух свидетелей, которые зачитывают завещание вслух и ставят свои под­писи на нем.

Свидетелями могут быть лишь полностью дееспособные лица, которые не являются наследниками по завещанию, членами их се­мей и близкими родственниками, лицами, которые сами не способ­ны прочесть или подписать завещание. Свидетелем не может быть также нотариус и должностное, служебное лицо, которое удостове­ряет завещание (ст. 1253 ГК).

Существенные особенности имеет удостоверение нотариусом сек­ретных завещаний, которые удостоверяются им без ознакомления с

их содержанием.

Возможность составления такого завещания предусмотрена ст. 1249 ГК. Согласно этой норме лицо может составить секретное заве­щание и подать его в заклеенном и подписанном им конверте нота­риусу. Нотариус ставит на конверте свою удостоверяющую надпись, скрепляет печатью и в присутствии завещателя помещает его в дру­гой конверт и опечатывает.

Следует обратить внимание на то, что ст. 1249 ГК устанавливает лишь порядок подачи секретного завещания. Следовательно, мож­но сделать вывод, что такое завещание должно отвечать общим тре­бованиям к содержанию и форме завещания (стст. 1235,1236, части

1—2 ст. 1247 ГК). Но на основании анализа содержания ст. 1249 ГК можно сделать вывод, что удостоверять секретное завещание может

лишь нотариус.

Таким образом, до смерти завещателя никто не имеет права зна­комиться с содержанием завещания.

После смерти завещателя или объявления его умершим, получив информацию об открытии наследства, нотариус обязан назначить день объявления содержания завещания. О дне объявления завеща­ния он сообщает членам семьи наследодателя и родственникам пос­леднего соответствующим письмом, если их место проживания ему известно. Если место проживания указанных лиц неизвестно, нота­риус делает соответствующее сообщение в печатных средствах мас­совой информации.

В день объявления завещания нотариус в присутствии заинтере­сованных лиц и двух свидетелей открывает конверт, в котором со­хранялось завещание, и объявляет его содержание. После этого об объявлении завещания составляется протокол, в котором записы­вается все содержание завещания. Его подписывают нотариус и сви­детели (ст. 1250 ГК). Копия протокола может быть предоставлена

наследникам.

Право удостоверять завещания имеет не только нотариус, но и другие должностные, служебные лица, перечень которых содержат

стст. 1251—1252 ГК.

В частности, в населенном пункте, где нет нотариуса, завещание может быть удостоверено уполномоченным на это должностным, служебным лицом органа местного самоуправления (ст. 1251 ГК). Исключение составляет удостоверение секретного завещания, кото­рое принадлежит к компетенции нотариуса.

Завещание, удостоверенное должностным, служебным лицом, приравниваем *зя к нотариально удостоверенному, на него распрост­раняются все требования закона относительно формы, содержания и порядка составления завещания.

Совершение таких действий возложено на должностные лица ис­полнительных комитетов сельских, поселковых, городских советов, которые действуют в соответствии с Инструкцией о порядке соверше­ния нотариальных действий должностными лицами исполнительных комитетов сельских, поселковых, городских Советов народных депу­татов Украины, утвержденной приказом Министерства юстиции от 25 августа 1994 г. № 22/5. Завещание удостоверяют те должностные, служебные лица, на которых совершение такого действия возложено решением исполнительного комитета соответствующего совета.

Кроме того, в некоторых случаях завещание может быть удосто­верено должностным, служебным лицом стационарного заведения здравоохранения, капитаном судна, начальником экспедиции и т.п. (ст. 1252 ГК).

Установление того, какое именно должностное, служебное лицо может удостоверить завещание, зависит от того, где и в каких усло­виях происходит удостоверение завещания.

В частности, завещание лица, которое находится на лечении в больнице, госпитале, другом стационарном заведении здравоохране­ния, а также лица, которое проживает в доме для престарелых и инвалидов, может быть удостоверено главным врачом, его замести­телем по медицинской части или дежурным врачом этой больницы, госпиталя, другого стационарного заведения здравоохранения, а также начальником госпиталя, директором или главным врачом дома для престарелых и инвалидов.

Завещание лица, находящегося во время плавания на морском, речном судне, которое ходит под флагом Украины, может быть удо­стоверено капитаном этого судна.

Завещание лица, находящегося в поисковой или другой экспеди­ции, может быть удостоверено начальником этой экспедиции.

Завещание военнослужащего, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений, военно-учебных заведений, где нет нотариуса или органа, который совершает нотариальные действия, а также завещание рабочего, служащего, члена их семей и члена се­мьи военнослужащего может быть удостоверено командиром (на­чальником) этой части, соединения, учреждения или заведения.

Завещание лица, которое отбывает наказание в виде лишения свободы, может быть удостоверено начальником места лишения сво­боды. Завещание лица, которое содержится под стражей, может быть удостоверено начальником следственного изолятора.

Указанный в ст. 1252 ГК перечень лиц и случаев, в которых они могут удостоверять завещания, является исчерпывающим.

Во всех указанных случаях завещания удостоверяются служеб­ным, должностным лицом при свидетелях. Следовательно, на таком завещании, кроме подписи завещателя, должны быть подписи сви­детелей. В текст завещания вносятся сведения об этих лицах.

Как и нотариусы, должностные, служебные лица, удостоверяю­щие завещания, обязаны соблюдать тайну совершения нотариаль­ных действий.

К завещаниям, удостоверенным должностными, служебными лицами, применяются положения ст. 1247 ГК относительно формы и содержания завещания. Таким образом, завещания, удостоверен­ные должностными, служебными лицами, определенными в ст. 1252 ГК, приравниваются к завещаниям, удостоверенным нотариусами.

Завещание составляется в двух экземплярах, один из которых передается нотариусу по месту жительства завещателя или в госу­дарственный нотариальный архив.

Кагштаны морских судов обязаны передать один экземпляр удос­товеренного ими завещания начальнику порта Украины или консулу

Украины в иностранном порту для последующей передачи его в госу­дарственный нотариальный архив или нотариусу по постоянному месту проживания завещателя. Если завещатель не имел постоян­ного места проживания в Украине или оно неизвестно, то завещание передается в государственный нотариальный архив г. Киева.

Нотариус или заведующий нотариальным архивом, куда посту­пил экземпляр завещания, проверяет законность последнего и, в случае установления несоответствия его закону, сообщает об обна­руженных недостатках завещателю и должностному, служебному лицу, удостоверившему завещание. По желанию завещателя такое завещание переоформляется нотариусом на общих основаниях или теми должностными лицами, которые его удостоверили.

ГК различает два случая привлечения свидетелей: а) обязатель­ное привлечение, которое происходит в силу предписания закона, и б) факультативное привлечение, которое происходит по желанию завещателя (ст. 1253 ГК).

Присутствие не менее двух свидетелей при удостоверении завеща­ния обязательно в таких случаях: 1) если завещатель в результате физического изъяна лишен возможности самостоятельно прочесть завещание (ст. 1248 ГК); 2) если удостоверение завещания осуще­ствляется должностным, служебным лицом, указанным в ст. 1252 ГК.

Свидетелем может быть лицо только с полной гражданской дее­способностью (ст. 34 ГК). Нотариус, служебное, должностное лицо, которое удостоверяет завещание, наследники по завещанию, члены семьи и близкие родственники наследников по завещанию, лица, которые сами не способны прочесть или подписать завещание, сви­детелями быть не могут.

В текст завещания заносятся сведения о свидетелях в соответ­ствии с документами, которые удостоверяют их личность. Нотари­ус или служебное лицо, которое удостоверяет завещание, должно предупредить свидетелей о необходимости соблюдения тайны заве­щания.

Поскольку в указанных выше случаях присутствие свидетелей обязательно, то отсутствие их при составлении завещания влечет недействительность завещания, а несоответствие свидетелей пере­численным требованиям может быть основанием для признания за­вещания недействительным (ст. 1257 ГК).

При отмене или изменении завещания порядок удостоверения первого завещания не имеет юридического значения, завещание, удостоверенное нотариально, может быть отменено завещанием, удостоверенным капитаном морского судна, и наоборот.

Нотариус при получении заявления об отмене или изменении за­вещания, а также при наличии нового завещания, которое отменяет или изменяет ранее составленное завещание, делает об этом отметку

на экземпляре завещания, которое хранится у него, а также отмет­ку в реестре нотариальных действий и в алфавитной книге учета за­вещаний. Нотариус, который при удостоверении завещания узнал о ранее удостоверенном завещании, сообщает о совершенном действии тому органу, где хранится ранее удостоверенное завещание.

С целью защиты имущественных прав и интересов граждан и юри­дических лиц все завещания, составленные и удостоверенные, изме­ненные или отмененные в установленном законодательством поряд­ке, подлежат обязательной регистрации в Наследственном реестре в порядке, который установлен Положением о Наследственном реест­ре, утвержденном приказом Министерства юстиции Украины от 17 ок­тября 2000 г. № 51/5 (в редакции приказа от 7 апреля 2005 г.).

Нотариус, а также другое должностное, служебное лицо, которое удостоверяет завещание, свидетели, а также лицо, которое подписыва­ет завещание вместо завещателя (ст. 1247), до открытия наследства не имеют права разглашать сведения о факте составления завещания, его содержании, отмене или изменении завещания (ст. 1255 ГК).

Любые справки относительно указанных обстоятельств выдают­ся наследникам только после смерти завещателя при предъявлении свидетельства о его смерти. Сведения о завещаниях могут быть пре­доставлены после смерти завещателя по письменному требованию суда, прокуратуры, органов досудебного следствия в связи с уголов­ными, гражданскими делами, которые находятся в их производстве.

Статья 1255 ГК не содержит указания на ответственность лица, которое нарушает запрет и разглашает сведения. Но в случае разгла­шения тайны завещания, завещатель может обратиться в суд с иском к лицу, разгласившему сведения, которые составляют тайну завеща­ния, о возмещении ущерба и морального вреда (стст. 22, 23 ГК).

§ 4. Недействительность завещания

Завещание, составленное лицом, которое не имело на это права, а также завещание, составленное с нарушением требований относи­тельно его формы, является ничтожным (ст. 1257 ГК).

При этом на завещание, как на одностороннюю сделку, распростра­няются общие правила о совершении сделок и их недействительности. Завещание, составленное недееспособным лицом, представителем от имени завещателя, то есть лицами, которые не имеют права на его со­ставление, а также завещание, составленное с нарушением требований относительно его удостоверения и формы, является ничтожным (абсо­лютно недействительным). Поэтому признание такого завещания не­действительным в судебном порядке не требуется (ст. 215 ГК).

Завещание с дефектами воли, то есть составленное лицом, воле­изъявление которого не отвечало его действительным намерениям (в

О

результате ошибки, обмана, насилия), может быть признано недей­ствительным по иску заинтересованного лица (стст. 229,230,231ГК). Завещание может быть признано недействительным как полно­стью, так и частично. При этом недействительность отдельных ча­стей завещания не влечет недействительности его в целом. Напри­мер, если завещатель своим завещанием нарушает права наследни­ков по закону на обязательную долю (ст. 1241 ГК), то завещание в этой части является недействительным. Однако в остальных заве­щательных распоряжениях воля завещателя сохраняет свое юри­дическое значение.

Если завещание признается недействительным в целом, то насту­пает наследование по закону. Наследник, который лишен права на наследование таким завещанием, призывается к наследованию на общих основаниях.

Право на предъявление иска о недействительности завещания возникает только после смерти завещателя.