ІЄТ [НЯ 5 страница

11) приобретение лицом ценных бумаг за наличный расчет;

12) выплата физическому лицу страхового возмещения или по­
лучение страховой премии;

13) выплата лицу выигрыша в лотерею, казино или в ином игор­
ном учреждении;

14) помещение драгоценных металлов, драгоценных камней и
иных ценностей в ломбард.

Требования относительно финансового мониторинга такой опе­рации означают, в частности, что субъект первичного финансового мониторинга (банки, страховые, иные финансовые учреждения и т.п.) имеет право отказаться от ее осуществления, то есть в контексте воп­роса, который рассматривается, от перечисления средств со счета плательщика на счет получателя, а также от зачисления их на счет получателя; кроме того, названные учреждения обязаны уведомить уполномоченный государственный орган по вопросам финансового

мониторинга (им является Государственный департамент финансо­вого мониторинга) о лицах, которые осуществляют указанную фи­нансовую операцию, и ее характер.

Иным ограничением на распоряжение денежными средствами является передача активов субъекта, к которым относятся и денеж­ные средства, в налоговый залог в случае наличия у такого субъекта налогового долга. В соответствии с подпунктом 8.6.1 п. 8.6 ст. 8 Закона Украины от 21 декабря 2000 г. «О порядке погашения обя­зательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственны­ми целевыми фондами» плательщик, активы которого находятся в налоговом залоге, осуществляет свободное распоряжение ими за ис­ключением операций, которые подлежат письменному согласованию с налоговым органом. Что касается операций с денежными средства­ми, то плательщик имеет право осуществлять соответствующие опе­рации без их согласования с налоговым органом за исключением, в частности, операций по покупке, аренде (лизингу) недвижимого и движимого имущества, имущественных или неимущественных прав за исключением имущества, имущественных и неимущественных прав, которые используются в предпринимательской деятельности налогоплательщика (иных видах деятельности, которые по услови­ям налогообложения приравниваются к предпринимательской), а именно — готовой продукции, товаров и товарных запасов, работ и услуг за средства по ценам, не ниже чем обычные; по использованию средств для осуществления прямых или портфельных инвестиций, а также операций с ценными бумагами, которые удостоверяют отно­шения долга, предоставление гарантий, поручительства, уступки требования и перевода долга, выплату дивидендов, размещение де­позитов или предоставления кредитов. Такие операции осуществля­ются по письменному согласованию с налоговым органом, который предусматривает соответственно возможность отказа от его предос­тавления, а следовательно, ограничение на осуществление операций с денежными средствами.

Ограничение на распоряжение денежными средствами, в том чис­ле и теми, которые хранятся на счетах субъектов предприниматель­ской деятельности, может быть наложено также судом. Так, соглас­но ст. 67 Хозяйственного процессуального кодекса Украины одним из мероприятий обеспечения иска является наложение ареста на де­нежные суммы, которые принадлежат ответчику. Арест на денежные суммы может быть наложен в порядке исполнительного производ­ства (см. Закон Украины от 21 апреля 1999 г. «Об исполнительном производстве»), в процессе признания банкротом (см. Закон «О вос­становлении платежеспособности должника или признании его бан­кротом») и в иных случаях, предусмотренных законодательством.

Нормативны:^;: актами также предусмотрена возможность ограни­чения использования получателем платежа денежными средствами

даже в случае, если плательщик перечислил ему соответствующую сумму. Согласно п. 1.23 Инструкции о безналичных расчетахв Ук­раине в национальной валюте банк, который обслуживает субъек­та-плательщика, в случае возникновения обоснованного подозрения инициирования перевода без законных оснований имеет право при­слать (на бумажном или электронном носителях) указание банку, который обслуживает получателя, остановить зачисления суммы перевода на счет получателя или, если она уже зачислена, заблоки­ровать на срок до 5 рабочих дней соответствующую сумму средств на счете получателя до выяснения всех обстоятельств.

2. Банки по поручению предприятий и физических лиц перечис­ляют средства, внесенные ими денежной наличностью в кассу бан­ка, на счета получателей средств. Иными словами, для отнесения рас­четов к безналичным не обязательно наличие счета у плательщика де­нежных средств; также в случае, если у такого плательщика есть счет, не является обязательным перечисление средств именно с него — имеет значение само наличие счета у получателя средств и соответственно наличие собственно наличных средств у плательщика и права ими

распоряжаться.

Возможными являются также случаи, если плательщики налич­ных средств и получателей соответственно зачисленных на их счета банками безналичных денежных средств совпадают. Это происходит в связи с обязательством, предусмотренным п. 2.8 Положения о ве­дении кассовых операций в национальной валюте в Украине, отно­сительно сдачи субъектами предпринимательской деятельности — юридическими лицами наличной выручки свыше установленного лимита кассы для зачисления ее на их счет, о чем говорилось выше.

3. Законодательством предусмотрены сроки, на протяжении ко­торых банки должны осуществлять платежи между субъектами, а также ответственность всех субъектов безналичных расчетов за нару­шение порядка осуществления платежей. Статья 8 Закона «О платеж­ных системах и переводе средств в Украине» предусматривает обя­занность банка исполнить поручение клиента, которое содержится в расчетном документе, который поступил на протяжении операци­онного времени банка, в день его поступления. В случае поступле­ния расчетного документа клиента в обслуживающий банк после окончания операционного времени банк обязан выполнить поруче­ние клиента, которое содержится в этом расчетном документе, не позднее следующего рабочего дня.

Субъекты безналичных расчетов — плательщики, получатели де­нежных средств, а также банки, которые их обслуживают, несут ответственность за правильность и своевременность осуществле­ния перевода. Так, согласно ст. 32 Закона «О платежных системах и

переводе средств в Украиі є» в случае нарушения банком, который об­служивает плательщика, установленных сроков выполнения поруче­ния клиента на перевод этот банк обязан уплатить плательщику пеню в размере 0,1% сум' іьі просроченного платежа за каждый день просроч­ки, которая не может превышать 10% суммы перевода, если иной раз­мер пени не обусловлен договором между ними. В случае нарушения банком, который обслуживает получателя, сроков завершения пере­вода этот банк обязан уплатить получателю пеню в том же размере, если иной размер пени не обусловлен договором между ними.

Плательщик несет перед банком, который его обслуживает, от­ветственность, предусмотренную условиями заключенного между ними договора, и обязан возместить вред, причиненный банку вслед­ствие несоблюдения этим плательщиком требований относительно защиты информации и проведения незаконных операций с компонен­тами платежных систем (платежные инструменты, оборудование, программное обеспечение и т.п.).

Ответственность предусмотрена и относительно ненадлежащих получателей средства. Согласно п. 35.1 ст. 35 Закона такой получа­тель обязан на протяжении 3 рабочих дней с даты поступления уве­домления банка-нарушителя (то есть банка, который осуществил ошибочный перевод) об осуществлении ошибочного перевода иници­ировать перевод эквивалентной суммы средств банку-нарушителю, при условии получения уведомления этого банка об осуществлении ошибочного перевода. В случае своевременного уведомления банком-нарушителем ненадлежащего получателя об осуществлении ошибоч­ного перевода и нарушения ненадлежащим получателем указанного срока ненадлежащий получатель должен возвратить сумму перево­да, а также уплатить банку-нарушителю пеню в размере 0,1% этой суммы за каждый день, начиная от даты завершения ошибочного перевода до дня возвращения средств включительно, которая не мо­жет превышать 10% суммы перевода.

Виды безналичных расчетов.

По смыслу ст. 1088 ГК (ст. 341 ХК, пункты 1.4, 1.13 Инструк­ции о безналичных расчетах в Украине в национальной валюте) при осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты с приме­нением платежных поручений, аккредитивов, расчетных чеков (че­ков), расчетов по инкассо, а также иные расчеты, предусмотренные законом, банковскими правилами и обычаями делового оборота. Также допускается использование банковских платежных карточек, векселей и иных платежных инструментов.

По платежному поручению банк обязуется по поручению пла­тельщика за счет денежных средств, которые размещены на его сче­те в этом банке, перевести определенную денежную сумму на счет определенного плательщиком лица (получателя) в этом или в ином

банке в срок, установленный законом идкоанковскими правилами, если иной срок не предусмотрен договором или обычаями делового оборота (ч. 1 ст. 1089 Г'К). Платежное поручение плательщика принимается банком к выполнению при условии, что сумма платежного поручения не превышает суммы денежных средств на счете плательщика, если иное не установлено договором между плательщиком и банком.

Банк, который принял платежное поручение плательщика, дол­жен перечислить соответствующую денежную сумму банку получа­теля для ее зачисления на счет лица, определенного в платежном поручении. Для выполнения перевода денежных средств на счет, определенный в поручении клиента, банк имеет право привлечь дру­гой банк (исполняющий банк).

Банк должен немедленно информировать плательщика по его требованию о выполнении платежного поручения. Порядок оформ­ления ч требования к содержанию сообщения о выполнении банком платежного поручения устанавливаются законом, банковскими пра­вилами или договором между банком и плательщиком.

В случае расчетов по аккредитивам банк (банк-эмитент) по по­ручению клиента (плательщика) — заяви геля аккредитива и соот­ветственно его указаниям или от своего т-мени обязуется провести платеж ня условиях, определенных ак кредитивом, или поручает дру­гому (исполняющему) банку произвести этот платеж в пользу полу­чателя денежных средств или определенного им лица — бенефициа­ра (ч. 1 ст. 1093 ГК).

По уровню обеспечения различается покрытые и непокрытые аккредитивы. В случае открытия покрытого аккредитива при его открытии бронируются денежные средства плательщика на отдель­ном счете р банке эмитенте или исполняющем банке. В случае откры­тия непокрьпого аккредитива банк-эмитент гарантирует оплату по аккредитиву в случае временного отсутствия средств на счете платель-щшеа зл счет банковского кредита.

По характеру обязательств участников отношений по выполнению аккредитива вг-іделяются отзывные и безотзывные аккредитивы.

Отзывной аккредитив может быть изменен или аннулирован бан­ком-эмитентом в любое время без предшествующего уведомления получателя денежных средств. Отзыв аккредитива не создает обяза­тельств банка-эмитента перед получателем денежных средств. Ис­полняющий банк должен произвести платеж или иные операции по отзывному аккредитиву, если до момента их осуществления им не получены уведомления об изменении условий или аннулировании аккредитива.

Безотзывный аккредитив может быть аннулирован или его ус­ловия могут быть изменены лишь по согласию на это получателя денежных средств. По просьбе банка-эмитента исполняющий банк может подтвердить безотзывный аккредитив путем принятия

пополнительно к обязательству банка-эмитента обязательство про­вести платеж согласно условиям аккредитива. Безотзывный аккре­дитив, подтвержденный исполняющим банком, не может быть из­менен или аннулирован без согласия исполняющего банка.

Для выполнения аккредитива получатель денежных средств по­дает в исполняющий банк документы, которые предусмотрены усло­виями аккредитива, которые подтверждают исполнение всех усло­вий аккредитива. В случае нарушения хотя бы одного из этих усло­вий выполнение аккредитива не проводится.

Если исполняющий банк отвечает отказом в принятии докумен­тов, которые по внешним признакам не отвечают условиям аккреди­тива, он должен немедленно уведомить об этом получателя денеж­ного средства и банк-эмитент с определением причин отказа.

Если банк-эмитент, получив принятые исполняющим банком документы, считает, что они не отвечают по внешним признакам условиям аккредитива, он имеет право отказаться от их принятия и требовать от исполняющего банка сумму, уплаченную получателю денежных средств с нарушением условий аккредитива.

Согласно ст. 1098 ГК аккредитив закрывается в случае:

1) истечения срока действия аккредитива;

2) отказа получателя денежных средств от использования акк­
редитива до истечения срока его действия, если это предусмотрено ус­
ловиями аккредитива;

3) полного или частичного отзыва аккредитива плательщиком,
если такой отзыв предусмотрен условиями аккредитива.

О закрытии аккредитива исполняющий банк сообщает банку-эмитенту.

Исполняющий банк одновременно с закрытием аккредитива не­медленно возвращает банку-эмитенту неиспользованную сумму по­крытого аккредитива. Банк-эмитент должен зачислить возвращен­ные суммы на счет плательщика.

В случае расчетов по инкассовым поручен иям (по инкассо) банк (банк-эмитент) по поручению клиента осуществляет за счет клиента Действия относительно получения от плательщика платежа и (пли) акцепта платежа (ч. 1 ст. 1099 ГК). Банк-эмитент, который полу­чил инкассовое поручение, имеет право привлекать для его исполне­ния другой банк (исполняющий банк).

В случае отсутствия любого документа или несоответствия доку­ментов по внешним признакам инкассовому поручению исполня­ющий банк должен немедленно уведомить об этом клиента. В случае неустранения указанных недостатков банк возвращает документы &ез выполнения.

Документы, которые подлежат оплате при их предоставлении, исполняющий банк обязан предоставить к платежу немедленно пос­ле получения инкассового поручения. Если документы подлежат

оплате в другой срок, исполняющий банк должен для получения акцепта плательщика подать документы для акцепта немедленно с получением инкассового поручения, а требование платежа может осуществить не позднее чем в день наступления срока платежа, оп­ределенного в документе.

Полученные (инкассированные) суммы немедленно передаются исполняющим банком в распоряжение банка-эмитента, который должен зачислить эти суммы на счет клиента. Исполняющий банк имеет право отсчитать из инкассированных сумм надлежащие ему плату и возмещение затрат и (или) расходов.

Если платеж и (или) акцепт не были получены, исполняющий банк должен немедленно уведомить банк-эмитент о причинах непла­тежа или отказа от акцепта. Банк-эмитент должен немедленно уве­домить об этом клиента, запросив у него указания относительно даль­нейших действий.

В случае неполучения указаний относительно дальнейших дей­ствий в срок, установленный банковскими правилами, а если он не установлен, — в разумный срок исполняющий банк имеет право воз­вратить документы банку-эмитенту.

Расчетным чеком (чеком) является документ, который содержит ничем не обусловленное письменное распоряжение собственника сче­та (чекодателя) банка перевести указанную в чеке денежную сумму получателю (чекодержателю) (ч. 1 ст. 1102 ГК). Выдача чека не по­гашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан.

Плательщиком по чеку может быть лишь банк, в котором чеко­датель имеет денежные средства на счете, которыми он может распо­ряжаться. Учитывая это, ст. 1103 ГК предусматривает, что чек оп­лачивается за счет денежных средств чекодателя.

Предоставление чека в банк чекодержателя на инкассо для полу­чения платежа считается предоставлением чека к платежу. Зачис­ление средств по инкассированному чеку на счет чекодержателя про­водится после получения платежа от плательщика, если иное не предусмотрено договором между чекодержателем и банком.

5. Красько I. Договор факторинга // Предпринимательство, хо­
зяйство и право. — 1996. — N° 6. — С. 3.

6. Лазарева Т.П. Нетрадиционные формы кредитования внешне­
экономической деятельности / Право и экономика. — 2001. — № 1. —
С, 63 — 68.

7. Лишанский М., Маслова И. Правовое регулирование кредит­
ных отношений // Хозяйство и право. — 1999. — № 4. — С. 132—135.

8. Науково-практичний коментар Цивільного кодексу України /
За ред. В.М. Коссака. — К., 2004.

9. Очкуренко СВ. Проблеми правового регулювання кредитного
договору // Вісник Вищого арбітражного суду України. — 1998. —
№ 3. — С. 141 — 150.

10. Павлодский Е.А. Банковский кредит и способы его обеспече­
ния. -М., 1994.

11. Підприємницьке право: Підручник / За ред. О.В. Старцева. —
К., 2005 (600 с).

12. Подцерковний Л., Рябко Л. Правова природа договору бан­
ківського рахунку // Право України. — 1999. — № 7. — С. 46—49.

13. Понікар МЛ. Кредитні відносини в сучасних умовах. Законо­
давство і практика // Вісник Вищого арбітражного суду України. —
₁₉98. — № 1. — С 179 — 182.

14. Рябко Л. О разграничении понятий «ссуда» и «кредит» // Пред­
принимательство, хозяйство и право. — 2000. — № 11. — С. 43—45.

15. Саніахметова Н.О. Підприємницьке право: 2-е вид. — К.,
2003.

16. Цивільне право України / За ред. О.В. Дзери, Н.С. Кузнецо-
вої. — К., 1999.

17. Цивільне право України: Навчальний посібник / За ред. LA. Бірю-
кова, Ю.О. Заіки. — К., 2004.

18. Цивільний кодекс України: Коментар. — Харків, 2003.

19. Цивільний кодекс України: Науково-практичний коментар /
За ред. розробників проекту ЦК. — К., 2004.

20. Щербина В. Господарське право України: Навчальний по­
сібник. — К., 2002.

ДОПОЛНИТЕЛЬНАЯ ЛИТЕРАТУРА

1. Біленчук П.Д., Диннік О.Г., Лютий І.О., Скороход О.В. Бан­
ківське право: українське та європейське. — К., 1999.

2. Заіка Ю.О. Українське цивільне право: Навчальний посібник. —
К., 2005 (312 с).

3. Зобов'язальне право: теорія і практика / За ред. О.В. Дзери. —
К., 1998.

4. Зразки цивільно-правових документів: Науково-практичний
посібник / За ред. В.О. Кузнецова. — К., 2006 (768 с).

Глава 31

РАСПОРЯЖЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫМИ ПРАВАМИ

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ. ДОГОВОР

КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ. СОВМЕСТНАЯ