Инвестиционное товарищество (ИТ)

01.01.12 вступил в силу закон об инвестиционном товариществе + Постановление Правительства об осуществлении ОИВ…, приказ Минюста №160 от 15 августа 12 г – порядок раскрытия информации нотариусам.

Совместная инвестиционная деятельность (в ред. Закона от 2014 г) – осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества, деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые законом и договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в т.ч инновационных проектов.

Правовое положение ИТ:

Определяется договором об ИТ, а также инвестиционной декларацией. Данная декларация или политика ведения общих дел – это часть договора ИТ, совокупность условий, которые устанавливают требование к перечню объектов инвестирования, к составу и структуре общего имущества, к размеру исполнения по сделкам, заключаемым товарищами.

Ст.3 Закона об ИТ содержит определение договора ИТ – двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования ЮЛ, для извлечения прибыли, при этом ведение общих дел осуществляется управляющими товарищами. Договор ИТ всегда направлен на ПД.

Является разновидностью договора простого товарищества – цель – урегулировать воли тех субъектов которые хотят заниматься предпринимательской деятельностью совместно но без создания ЮЛ.

Заключается исключительно с целью осуществления предпринимательской деятельности

Состав участников неоднородный – потому, что есть товарищи, а есть управляющие-товарищи, которые ведут дела от имени иных товарищей

Порядок заключения договора:

В договор ИТ все изменения, а также доверенность на ведение дел подлежат нотариальному удостоверению. Специально урегулирован законом порядок выбора нотариуса. По общему правилу – любой нотариус. Закон «об ИТ» содержит такое исключение – удостоверение договора, а так же хранение документов ИТ осуществляется у нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища.

Цель установление порядка определение нотариуса – каким-то образом объединить все те сделки, имеющие отношение к определению порядка деятельности ИТ + возможность у третьих лиц получить доступ к той информации в целом виде. Прекращение полномочий уполномоченного управляющего товарища не может повлиять на выбор нотариуса. Выбор нотариуса осуществляется 1 раз при образовании ИТ (при заключении договора ИТ). Основанием для изменения нотариуса является прекращение его полномочий или ликвидация должности нотариуса. Все другие основания не влияют на избрания нотариуса.

Нотариус не только удостоверяет договор, но и обеспечивает сохранность документов. Третьи лица вправе получить доступ к документам, хранящимся у нотариуса. Для этого необходимо письменное разрешение управляющего товарища. Единожды выданное разрешение на доступ может быть отозвано, изменено. Гарантией открытости деятельности ИТ является – обязанность раскрывать информацию о существовании ИТ. (дата заключения договора; наименование ИТ; информация об управляющем товарище или нескольких; информация о нотариуса, удостоверившим договор и хранятся документы). Нотариус несет ответственность за надлежащее исполнение своих обязанностей по ознакомлению с действующей редакцией договора ИТ. Она заключается в обязанности возместить убытки, причиненные по его вине участником договора, третьим лицам в результате предоставления неполной или недостоверной информации.

Участники договора:

Сторонами договора могут быть коммерческие организации, некоммерческие, в той степени, какой осуществление инвестиционной деятельности ради которой они созданы. ФЛ и ИП, являющееся стороной договора на день вступления закона в силу – 02.08.14 г, сохраняет свое участие в договоре вплоть до его прекращения по любому из законных оснований.

Иностранные ЮЛ, иностранные организации не ЮЛ также могут быть участниками договора.

Существенно изменились правила относительно членства товарищей в нескольких договорах. Ранее по закону не было запрета участвовать в нескольких договорах. По ныне действующей редакции управляющий товарищ не вправе участвовать одновременно в двух и более договорах ИТ. Если договор ИТ заключен в обход этого правила, договор является оспоримым, право оспаривать имеют любые участники договора.

Законом регламентируются требования к количеству участником: минимум 2, максимум 50 участников.

Состав участников является неоднородным, выделяют товарищей – вкладчиков, управляющие товарищи, уполномоченные управляющие товарищи.

Наличие специфики в совместной инвестиционной деятельности приводит к включению в закон некоторых спец ограничений: ИТ запрещается рекламировать свою деятельность, привлекать новых лиц к совместной инвестиционной деятельности посредством публичной оферты.

Участников ИТ можно разделить на 2 группы:

1) Товарищи – вкладчики

2) Управляющие товарищи

Такой состав участников договора позволяет сравнить полных товарищей со вкладчиками в товариществе на вере.

Обязанности: каждому участнику договора об ИТ принадлежит обязанность внести вклад в общее дело. У неуправляющих товарищей данная обязанность основная. В ранней редакции вкладами неуправлящих товарищей могли быть только денежные средства. Такой характер вкладов соответствует степени участия в деятельности товарищества и характеру такого участия. По сути своей неуправляющие товарищи – это инвесторы. Роль их в заключении этого договора, финансировании определенного вида рисковой деятельности. С 2014 года правило об исключительных вкладах неуправляющих партнеров были смягчены. В настоящее время помимо денежных средств может быть внесено иное имущество при наличии соответствующей оговорки в договоре. Вклады управляющих товарищей могут быть денежными средствами, иное имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные знания, навыки, деловая репутация. По общему правилу не денежные вклады подлежат оценке профессиональным оценщиком. С 2014 иной порядок оценки может быть предусмотрен договором. Размер вкладов товарищей является существенным условием договора.

Иные обязанности управляющих товарищей – осуществлять ведение дел. Обязанности вести дела корреспондирует право на получение вознаграждения за свою деятельность. Условие о вознаграждение, размер, порядок выплаты должны предусматриваться договором ИТ. Обязанность по ведению дел может устанавливаться разными способами. Ведение дел возможно одним управляющим товарищем, совместно двумя управляющими товарищами или несколькими управляющими товарищами. Отличительной чертой данного договора является возможность ведения дел при помощи инвестиционного комитета. Способ ведения дел определяется всеми участниками товарищества. Управление осуществляется по решению товарищей, которое принимается в соответствии с количеством голосов, определенным в договоре ИТ. По раннее действующей редакции необходимо было наличие простого большинства голосов.

Инвестиционный комитет (ИК) – если договор ИТ предусматривает создание ИК, в нем должен быть закреплен порядок формирования, созыва, порядок проведения собраний ИК. В состав ИК могут входить как сами товарищи, так и их представители, обладающие спец познаниями. Они действуют на основании доверенности. Количество голосов, принадлежащих каждому члену, законом не определяется. К компетенции ИК относится принятие решений об одобрении или об отказе в одобрении сделок, которые совершаются управляющими товарищами и в отношении которых право на их заключение ограничено договором. Также относится принятие решений об обращении в суд с требованием признать сделку с товарищами недействительной.

Особенности правового положения уполномоченного управляющего товарищами: УУТ может быть только ЮЛ. Имеет УУТ спец обязанности:

1) Ведение налогового учета

2) Осуществлении обособленного учета доходов и расходов

3) Открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами

4) Ведение реестра участников договора ИТ - в реестр включается наименование участника, ФИО единоличного органа, адрес, место жительства лица, размер, соотношение долей в праве собственности на общее имущество товарищей

5) Предоставление информации другим товарищам – информация о суммах вознаграждений, о текущем размере доли

Права:

1) Получать часть прибыли от участия пропорционально стоимости вклада в общее дело – диспозитивное правило

2) Знакомиться со всей документацией по ведению общих дел

3) Право на получение доли в общем имуществе по истечению срока действия договора

Срок договора ИТ:

Договор ИТ обязательный и является срочным. Срок может быть определен периодом времени, либо обозначен достижением определенной цели. При отсутствии срока на который заключен договор ИТ применяется правила закона – срок действие не может превышать 15 лет. Отсутствие в договоре условие на срок не влечет недействительность, а считается заключенным на 15 лет.

4) Право участвовать в принятии решений

5) Право на отказ от участия в договоре – по общему правилу НЕ управляющие товарищи (обычные товарищи) правом на отказ от участия в договоре не обладают. Возможно, что договор ИТ будет наделять НЕ управляющих товарищей таким правом. Управляющие товарищи вправе отказаться от участия в договоре при соблюдении специального порядка: они должны получить согласие всех участников договора на отказ от участия. Согласие должно быть оформлено в письменном документе. Отказ – способ прекращения правовой связи. По ранее действующей редакции закона данное правило было императивным, но действующий закон дозволяет в договоре ИТ предусмотреть иной порядок получения согласия, иное количество голосов для его получения. Обычные товарищи по общему правилу имеют право отказаться от договора, если такое право предусмотрено в договоре.

Условия договора ИТ

Ст. 11 закона «об ИТ» формулирует те условия, которые обязательно должны быть определены в договоре (т.е определяет существенные условия договора ИТ), к их числу относятся:

· Срок действия договора

· Стороны договора

· Размер и состав вкладов

· Сроки и порядок внесения вкладов

· Размер доли каждого товарища

· Порядок изменения долей

· Ответственность товарищей за нарушение обязанности вносить вклады

· Иные условия

Если эти условия несогласованные – договор нельзя считать заключенным. Однако условия о сроке не является существенным – если он не оговорен, то применяется правило закона – 15 лет.

Ответственность между товарищами

Закон детально регламентирует ответственность товарищей, разделяя ее по видам по основаниям возникновения. При невыполнении товарищем обязанности по первоначальному внесению вклада товарищ обязан уплатить проценты по ставке рефинансирования, а также неустойку в размере 10% годовых с не внесенной частью вклада за каждый день просрочки; при невыполнении обязанности по последующему внесению вклада часть доли товарища в общем имуществе, соответствующая невнесенной части вклада подлежит продаже другим участникам.

Ответственность в отношении третьих лиц

По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно. Товарищи вкладчики отвечают, если судом установлено вина в нарушении общих обязательств. По общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельностью, товарищ вкладчик отвечает пропорционально в пределах стоимости доли и не отвечает иным своим имуществом. Управляющие товарищи при недостаточности общего имущества солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом.

Налоговая ответственность

Товарищи отвечают, в соответствии со ст. 47 НК. При неуплате или несвоевременной уплате налога взыскание обращается на денежные средства на счетах ИТ. При недостаточности средств взыскание обращается на счета управляющих товарищей, в первую очередь на счета уполномоченного управляющего товарища, ответственного за уплату налога. При отсутствии или недостаточности средств – на счета иных товарищей пропорционально доли каждого в общем имуществе.

КФХ

НПА: ГК – ст.23 – закрепляет право заниматься ПД за любыми гражданами, в т.ч и в форме КФХ, ст.257, 258 – особенности права собственности КФХ, Закон «О КФХ».

Закон дает легальное определение КФХ – объединение граждан, связанных родством или свойством, имеющих в общей собственности имущество и совместно осуществляющих производственную и иную хоз деятельность, основанную на их личном участии.

В законе также конкретизируются виды хоз деятельности: производство, переработка с\х продукции, транспортировка, хранение, реализация. Исчерпывающего перечня видов деятельности закон не содержит. В данной норме (ст.19) перечислены лишь основные виды деятельности КФХ. Системное толкование норм позволяет заключить, что деятельность КФХ должна быть сельскохозяйственной.

Состав участников КФХ: закон не устанавливает максимальное количество участников, минимальное – от 1 и более. Если 1 участник, то единственный участник является главой КФХ, самостоятельно принимает необходимые решения и действует от имени КФХ. Возраст участника – по общему правилу для создания КФХ требуется 18 летний возраст участника, помимо требований к возрасту законодатель ограничивает состав участников необходимой кровно – родственной связью (п.2 ст.3). При этом лица могут относиться к разным семьям. В качестве исключения закон дозволяет участвовать, но создавать в КФХ детям, внукам, братьям, сестрам членов КФХ, которые достигли 16 лет. Еще исключение – дозволение быть членом КФХ, лицам, не состоящим в кровно – родственных связях, но не более 5 субъектов.

Принятие новых членов: принимая во внимание, что деятельность КФХ реализуется личным трудом участников, имеет существенное значение расширение состава участников в связи с этим, возможно при наличии согласия всех иных членов КФХ. Такие же правила действуют относительно перехода прав участников в порядке наследования. Участие в КФХ: не переходит по наследству, наследник имеет право ставить вопрос, о принятии его в члены, однако, при отсутствии согласия наследник вправе требовать выплату ему денежной компенсации от КФХ. Выход из состава: участник вправе выйти из КФХ по заявлению. Право на выход из состава членов КФХ ничем не обусловлено и закон не предусматривает возможности его ограничения. При выходе член КФХ ЗУ и средства производства не подлежат разделу. Денежная компенсация соразмерна доли имущества. Срок выплаты определяется общим соглашением. При отсутствии такого согласия срок может быть установлен судом, но не превышая 1 года.

Правовую основу деятельности КФХ образует соглашением о создании КФХ, которое подписывается всеми участниками. Соглашение содержит условие о членах КФХ, о признании главой КФХ одного из них, об определении полномочий главой, об установлении порядка управления, условие о правах и обязанностях членов, о порядке формирования имуществом, о порядке распределения плодов, продукции, доходов, полученных от деятельности. Необходимым приложением являются документы, подтверждающие наличие кровно – родственной связи участников. В соответствии с законом КФХ подлежит регистрации – регистрируется глава КФХ в качестве ИП (приказ ФНС от 25.01.12 об утверждении форм требований к оформлению документов). Порядок управления устанавливается соглашением. Некоторые вопросы разрешаются сообща: владение, пользование, распоряжение имуществом. При наличии 2 и более членов необходимо избрание главы – по взаимному соглашению, его полномочия – ст.16.

Правовой режим имущества: п.1 ст.257 ГК – имущество КФХ принадлежит членам на праве общей собственности (совместной). Иной режим имущества может быть установлен законом и договором (ст.6): ЗУ, хоз и иные постройки, мелиоративные и иные сооружение, с\х оборудование. Доли определяются соглашением между участниками.

Ответственность участников: непосредственно закон регулирует ответственность бывших членов КФХ, т.е граждан, которые вышли из КФХ. Они несут субсидиарную ответственность в пределах стоимости своей доли в течение 2 лет после выхода по обязательствам, которые возникли в период их членства. Иные правила относительно действующих членов КФХ в ГК и законе нет, но возникает вопрос, можно ли при недостаточности общего имущества для удовлетворения требований кредиторов обратить взыскание на личное имущество членов. Системное толкование норм приводит к следующему выводу: п.3 ст.221 Закона о настоятельности и банкротстве закрепляет, что имущество, принадлежащее главе КФХ, членам КФХ на праве собственности, а также иное имущество, в отношении которого доказано, что оно приобретено на доходы, не являющиеся общими средствами КФХ, не включается в конкурсную массу.

Законодатель разделает имущество КФХ, взыскание можно обратить на совместное имущество, на имущество, приобретенное на общие средства от деятельности. В случае если не будет установлено, что имущество членов КФХ приобретено за счет общих средств, обращать взыскание на такое имущество по закону нельзя. Члены КФХ могут привлекаться к субсидиарной ответственности, размер ее является ограниченным – в пределах доходов, полученных от деятельности.