Под услугами и работами понимаются совершенные одним лицом (физическим или юридическим) в интересах другого лица действия или деятельность

При этом работа - любая деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей заказчика. К работам, в частности, относится деятельность, связанная со строительством, реконструкцией, сносом, ремонтом или обновлением здания, сооружения или объекта, в том числе подготовка строительной площадки, выемка грунта, возведение, сооружение, монтаж оборудования или материалов, отделочные работы, а также сопутствующие строительные работы, такие как геодезические работы, работы по вывозу мусора, по уборке территорий и другие работы

При этом услуга - любая деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, включая консультационные и юридические услуги, ремонт и обслуживание компьютерной, офисной и иной техники и оборудования, создание программного обеспечения и передача прав (лицензий) на его использование.

Основное отличие работы от услуги состоит в том, что при размещении заказа на выполнение работы сами работы не являются предметом контракта, предметом будет являться результат выполненных работ. При размещении заказа на оказание услуг, наоборот, предметом контракта будет являться само оказание услуг. Однако обратите внимание, это не значит, что контракт, заключенный на оказание услуг, не предполагает достижения какого-либо результата (тогда он просто не имел бы смысла!), но достигаемый результат нематериален, неотделим от самой услуги и услугодателя.

Выше я писала о значимости порядка описания товаров, однако это относится и к работам и услугам. Приведу еще один пример, только теперь с неблагоприятными для заказчиков последствиями. Так, учреждение объявляло конкурс на выполнение строительных работ. В проекте контракта к этому конкурсу содержалось условие о том, что работы должны быть выполнены подрядчиком лично и без привлечения субподрядчиков. Конкурс состоялся, и был признан победитель. Однако во время подписания контракта подрядчик направил учреждению-заказчику протокол разногласий, касающихся пункта о личном выполнении работ. Учреждение-заказчик расценило это как уклонение от подписания контракта и направило сведения о победителе в ФАС для рассмотрения вопроса о внесении участника в реестр недобросовестных поставщиков. ФАС обоснованно отказала учреждению на том основании, что выполнение работ с использованием субподрядчиков не может являться основанием для отказа от исполнения контракта, а лишь служит основанием для взыскания с подрядчика убытков, возникших из-за участия третьих лиц в исполнении контракта (так, украшение, изготовленное учеником знаменитого ювелира, может быть того же качества, но будет иметь меньшую художественную ценность и, как следствие, меньшую стоимость). К тому же согласно статье 313 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. В нашем случае строительные работы не могут быть предметом личного исполнения обязательств.

Также законом для отдельных видов услуг сделано исключение, касающееся порядка заключения контрактов, в частности статья 18 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" гласит, что федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, субъекты естественных монополий осуществляют отбор финансовых организаций только путем проведения открытого конкурса или открытого аукциона в соответствии с положениями Закона о размещении заказов для государственных и муниципальных нужд для оказания следующих финансовых услуг:

1) привлечение денежных средств юридических лиц во вклады;

2) открытие и ведение банковских счетов юридических лиц, осуществление расчетов по этим счетам;

3) предоставление кредита;

4) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;

5) выдача банковских гарантий;

6) услуги на рынке ценных бумаг;

7) услуги по договору лизинга;

8) страхование имущества;

9) личное страхование, в том числе медицинское страхование;

10) негосударственное пенсионное страхование;

11) страхование ответственности.

Поэтому на соответствующие виды услуг проведение торгов обязательно! Такой вывод подтверждает и судебная практика. Так, по делу N А76-624/2008-9-165 (Определение ВАС РФ от 12.08.2009 N ВАС-10104/09) в передаче дела по иску о признании недействительным заключенного договора финансовой аренды (лизинга) транспортного средства для пересмотра в порядке надзора судебных актов отказано, так как суд, удовлетворяя иск, пришел к правильному выводу о том, что оспариваемый договор заключен ответчиками с нарушением требований ст. 18 ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", без проведения открытого конкурса (аукциона) по отбору финансовых организаций для оказания услуг по договору лизинга.

Интересным представляется судебная практика по следующим делам: дело N А35-2212/07-С4 (Постановление ФАС ЦО от 10.12.2007), в котором, по мнению суда, из содержания ст. 18 ФЗ "О защите конкуренции" не следует зависимость оказания услуг личного страхования, в том числе медицинского страхования, федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, государственными внебюджетными фондами, субъектами естественных монополий без проведения открытого конкурса по отбору финансовых организаций, от порядка их финансирования. Однако указывается на обязанность заключать договоры на оказание медицинского страхования путем проведения открытого конкурса (аукциона) в соответствии с положениями Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд". Также представляет интерес и дело N А60-7760/07 (Постановление ФАС УО от 06.12.2007 N Ф09-10104/07-С1), в котором суд пришел к выводу о том, что взаимодействие территориального фонда обязательного медицинского страхования (ТФОМС) и страховых медицинских организаций по вопросам финансирования обязательного медицинского страхования не носило характера гражданско-правовых отношений и поэтому к ним были неприменимы положения о возникновении гражданских прав и обязанностей и нормы ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд". По мнению суда, между ТФОМС и страховыми медицинскими организациями отношения по страхованию в пользу третьего лица не возникали. В этой связи суд пришел к выводу, что из положений подп. 9 п. 1 ст. 18 ФЗ "О защите конкуренции" не следовала обязанность ТФОМС осуществлять отбор страховых медицинских организаций на конкурсной основе и, соответственно, непроведение такого конкурса не влекло последствий в виде устранения конкуренции между страховыми медицинскими организациями.

Из всего вышеуказанного можно сделать вывод, что аренда не подпадает под действие Закона о размещении заказов. Это подтверждает и письмо Минэкономразвития РФ от 02.10.2007 N 14902-АП/Д04 "О разъяснении норм Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ применительно к отношениям, связанным с арендой имущества", где указано, что отношения, связанные с арендой недвижимого имущества, не являются предметом регулирования Закона о размещении заказов. А Минэкономразвития РФ, как известно, является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов.

Однако, на мой взгляд, действие Закона о размещении заказов не распространяет свое действие и на движимое имущество. Основанием для такого вывода послужил анализ гражданского законодательства, где договор аренды не отнесен к договору возмездного оказания услуг, а арендные отношения - к обязательствам, опосредующим возмездное оказание услуг.

Резюмируя изложенное, можно сказать, что изначальное знание и понимание предмета конкурса позволит нам не только избежать административной ответственности на самом первом этапе его создания, но и в дальнейшем провести его без проблем. Так как всем известна пословица "как начнешь, так и проведешь".