организационно-правовые формы коммерческих организаций

А) Хозяйственные товарищества. В ГК выделены две организационно-правовые формы хозяйственного товарищества: полное товарищество и товарищество на вере. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществе на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Вкладчиками в товариществе на вере могут быть граждане и юридические лица. Хозяйственное товарищество действует на основе учредительного договора, который подписывается всеми участниками. Полное товарищество — это хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст. 69 ГК). Участниками полного товарищества могут быть лишь индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, разрешается быть участником только одного полного товарищества. Полные товарищи обязаны сформировать складочный капитал товарищества на условиях, определяемых учредительным договором. Прибыль и убытки распределяются между участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не пред- усмотрено договором между полными товарищами. Не допускается заключение соглашений об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибылях и убытках (ст. 74 ГК). Специфика данной организационно-правовой формы проявляется в отсутствии органов управления. Управление деятельностью товариществом осуществляется по общему согласию всех участников. Для организации предпринимательской деятельности товарищества, участия в обязательственных правоотношениях используется конструкция ведения дел. Ведение дел в товариществе может осуществляться следующим образом (ст. 72 ГК): 1) каждым участником от имени товарищества; 2) всеми участниками совместно; 3) одним или несколькими участниками, которым поручено ведение дел. С пецифика управления деятельностью товарищества позволяет более мобильно принимать необходимые решения, достаточно быстро реагировать на изменившиеся условия ведения бизнеса. Особенностью полного товарищества является полная ответственность по долгам товарищества каждого из его участников всем принадлежащим участнику имуществом. Ответственность эта солидарная. Ответственность товарищей их личным имуществом является субсидиарной, т.е. дополнительной, а наступает лишь тогда, когда для погашения долгов товарищества имущества самого товарищества не хватает (ст. 75 ГК). Вступление в полное товарищество нового участника принципиально не меняет внутренних отношений в товариществе. Вновь вступивший отвечает по долгам товарищества наравне с другими участниками, в том числе по долгам, возникшим до его вступления. При выходе участника из состава товарищества его ответственность по долгам сохраняется в течение двух лет, исчисляемых не с момента фактического выбытия, а со дня утверждения отчета товарищества за год, в котором имел место выход. Все эти правила имеют императивный характер и не могут быть изменены соглашением сторон. товарищество на вере — это товарищество, в котором наряду с полными товарищами имеется один или несколько участников- вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст. 82 ГК). Данное товарищество состоит из двух категорий участников, занимающих различное положение в товариществе, имеющих разные права и обязанности. Управление и ведение дел осуществляется в соответствии со ст. 84 ГК полными товарищами. Включение имени вкладчика (но только с его согласия) в на- именование товарищества означает, что он становится полным товарищем. Вкладчик обязан внести вклад в складочный капитал, после чего ему выдается свидетельство об участии. Вкладчик в соответствии с п. 2 ст. 85 ГК имеет право получать часть прибыли, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором, а также право на выход из товарищества по окончании финансового года. Вкладчик вправе передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. При этом действует преимущественное перед третьими лицами право вкладчиков на покупку доли (ее части). Полные товарищи этого же товарищества на вере в этом случае должны рассматриваться как третьи лица. Вкладчики не могут участвовать в управлении и ведении дел. При ликвидации они имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение своих вкладов из оставшегося после расчетов с кредиторами имущества товарищества. Оставшееся после удовлетворения вкладчиков имущество распределяется между полными товарищами пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иное не установлено учредительным договором. Форма хозяйственного товарищества используется в российской практике довольно редко. Это связано прежде всего с неограниченным характером ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества. Однако в рамках хозяйственных товариществ при условии наличия доверительных отношений между участника- ми возможно оперативное проведение коммерческих операций.

Деятельность полных товарищей в области управления не ограничена компетенцией органов управления, как в хозяйственных обществах. Кроме того, отсутствуют требования к минимальному раз- меру складочного капитала. Г ражданский кодекс РФ был дополнен ст. 86.1 «крестьянское (фермерское) хозяйство» (Федеральный закон от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»). Общие сведения о крестьянских фермерских хозяйствах изложены ранее. Появление правил о их создании в форме юридического лица связано прежде всего с тем, что требовалось определить судьбы тех хозяйств, которые не успели к 1 января 2013 г. пройти перерегистрацию и избрать форму хозяйствования, соответствующую ГК. Предусмотрено, что гражданин может быть участником лишь одного фермерского хозяйства, созданного в качестве юридического лица. Имущество такого хозяйства принадлежит ему на праве собственности, а члены хозяйства несут субсидиарную ответственность по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства. В законе (п. 4 ст. 86.1 ГК) установлен особый порядок обращения взыскания кредиторов на земельный участок, находящийся в собственности хозяйства. Земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению.

Новым видом коммерческой организации в России является хозяйственное партнерство (Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» // СЗ РФ. 2011. № 49 (ч. V). Ст. 7058 ). Хозяйственное партнерство — это созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством. Минимальное количество партнеров в товариществе должно быть не меньше двух, максимальное число участников — 50 лиц. Хозяйственное партнерство создается на основании решения его учредителей. Создание партнерства путем реорганизации существующего юридического лица не допускается. Партнерами могут быть и физические, и юридические лица, в том числе иностранные. Учредительным документом является устав. Однако не меньшее значение для регулирования деятельности партнерства отводится соглашению об управлении партнерством, которое также заключается при его учреждении. Соглашением об управлении предусматриваются условия формирования складочного капитала, в том числе условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками вкладов, порядке изменения долей участников партнерства. Именно наличие соглашения об управлении выступает главным положительным моментом в характеристике правового регулирования хозяйственного партнерства — заключения гибкого, всеобъемлющего соглашения участников юридического лица (ст. 6 указанного Закона). Данная организационно-правовая форма должна занять промежуточное место между традиционными для гражданского права видами хозяйственных товариществ и обществ, объединив ключевые признаки и тех, и других. Одна из важнейших причин внедрения новой организационно-правовой формы — формирование благоприятных условий для реализации венчурных (инновационных) проектов. При этом высказано мнение, что для реализации инвестиционных задач недостаточно существующих организационно- правовых рамок юридических лиц, необходимо совершенствование имеющихся институтов юридического лица для осуществления венчурного (инновационного) бизнеса. Однако этот вариант развития гражданского законодательства многими экспертами оценивается отрицательно

Б) Хозяйственное партнерство, как уже было отмечено, является некой гибридной (промежуточной) формой, сочетающей в себе отдельные признаки хозяйственных товариществ и обществ. Гибридные формы достаточно распространены в зарубежных правопорядках, и такое развитие юридических конструкций представляется логичным и обоснованным. Более того, используются в подобных моделях и договорные формы объединений предпринимателей, так как «необходимость сохранения или упразднения конструкции юридического лица должна определяться исключительно с учетом того, будут ли предложены более эффективные способы решения задач, регулированию которого служит данное правовое средство»3. «Гибридные» формы, имеющие общие черты товариществ и корпораций (акционерная/паевая компания, тресты и компании с ограниченной ответственностью (LLC)), для некоторых целей признаются самостоятельными субъектами права, но юридическими лицами, как правило, не являются1. Таким образом, общее направление в модернизации законодательства о коммерческих организациях разработчики законопроекта о хозяйственных партнерствах выбрали верно — моделирование новой организационно-правовой формы с ожидаемыми конструктивными элементами, необходимыми для разрешения типичных проблем, возникающих в условиях гражданского оборота. Для хозяйственных обществ такой проблемой является достаточно жесткое императивное регулирование, в рамках которого традиционные для зарубежных инвесторов договорные формы и способы обеспечения баланса интересов участников хозяйственных обществ в зависимости от степени их реального участия в бизнесе довольно сложно реализовать в российской действительности

В) Хозяйственные общества. Хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли учредителей уставным капиталом. В российском праве выделяются такие разновидности хозяйственных обществ, как общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. Участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица. В федеральном законе может содержаться запрет или ограничение участия отдельных категорий граждан в данных организациях. Законодатель не установил запретов в отношении создания хозяйственных обществ иностранными юридическими и физическими лицами, запрещается участие только государственным органам и органам местного самоуправления. Такой запрет связан с особым правовым статусом этих субъектов. Хозяйственные общества могут создаваться одним лицом. Закон запрещает учреждать такое общество другому хозяйственному обществу, которое само состоит из одного лица ( ст. 88, 98 ГК). На общества с одним участником распространяются все положения законов, регулирующих правовой статус отдельных видов хозяйственных обществ, если самим законом не предусмотрено иное и если это не противоречит существу соответствующих отношений. Отличием от статуса участника хозяйственного товарищества является отсутствие требования обязательного личного участия в делах общества. Обществом с ограниченной ответственностью (далее — ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 2 ФЗ от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785). Данная организационно-правовая форма сочетает в себе отдельные черты хозяйственных товариществ и акционерных обществ. Общество с ограниченной ответственностью — это хозяйственное общество, представляющее собой разновидность объединения капиталов и характеризующееся, во-первых, разделенным на доли участников уставным капиталом, а во-вторых, отсутствием имущественной ответственности участников по долгам общества. Это наиболее часто используемая организационно-правовая форма для создания коммерческой организации. Участниками ООО являются граждане и юридические лица. Устанавливается только верхний предел численности участников — 50 лиц. Участники общества вправе:

• участвовать в управлении делами;

• получать информацию о деятельности общества;

• принимать участие в распределении прибыли;

• продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества;

• в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;

• получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Дополнительные права и обязанности участника (участников) общества могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены (возложены) участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Дополнительные права и обязанности в случае отчуждения доли (части доли) участника к приобретателю доли (части доли) не переходят (ст. 8, 9 За- кона об ООО). Участники общества обязаны:

• вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены Законом об ООО и учредительными документами общества;

• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Учредители (участники) ООО не имеют вещных прав на имущество созданной ими организации. Создав общество, они взамен утраченного права собственности на переданное обществу имущество приобретают права требования к нему (п. 2 ст. 48 ГК). С другой стороны, участники общества с ограниченной ответственностью не несут ответственности по обязательствам общества. Общество с ограниченной ответственностью как юридическое лицо (хозяйственное общество) несет самостоятельную имущественную ответственность. Особенностью правового статуса участника ООО выступает возможность его исключения из общества. Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет (ст. 10 За- кона об ООО). В законе предусмотрена возможность выхода участника ООО из общества (ст. 26 Закона об ООО). Участник вправе выйти из общества независимо от согласия других участников или общества путем:

• подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества;

• предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных законом.

В законе установлены требования к минимальному размеру уставного капитала. В соответствии с п. 1 ст. 14 Закона об ООО размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях. Размер уставного капитала должен быть не менее чем 10 тыс. руб. Законодательством предусмотрена и такая организационно- правовая форма, как общество с дополнительной ответственностью — общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (ст. 95 ГК). В соответствии с Концепцией развития гражданского законодательства РФ предусматривается исключение из ГК положений о такой форме юридических лиц. акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу (ст. 2 Закона об АО). Российское законодательство в течение многих лет рассматривало открытые и закрытые акционерные общества как подвиды единой организационно-правовой формы коммерческих юридических лиц. Закрытые акционерные общества отличались от открытых в соответствии со ст. 7 Закона об АО незначительным числом при- знаков: порядком отчуждения акций; требованиями к минимальному размеру капитала; предельной численностью акционеров; требованиями к публичности ведения дел. В соответствии с Проектом ГК предполагается отменить деление акционерных обществ на типы и ввести деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные (ст. 66.3 Проекта). Публичным является акционерное общество, акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Хозяйственное общество, не отвечающее данным признакам, признается непубличным. Учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. В публичном акционерном обществе не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Использование формы акционерного общества существенно повышает эффективность вложения капитала за счет стабильности самой организационно-правовой формы, ограничения предпринимательского риска, возможности привлечения инвестиций. Акционерные общества обладают самой сложной корпоративной структурой, включающей несколько уровней управления (общее собрание акционеров или участников, совет директоров, исполни- тельные органы — единоличный и коллегиальный). Это существен- но увеличивает затраты общества. Кроме того, объединив интересы различных субъектов, в том числе и противоположные интересы акционеров, акционерные общества сталкиваются с опасностью как внутренних корпоративных конфликтов, так и внешних попы- ток расшатывания стабильности общества. Происходит отстранение акционеров от реального контроля за деятельность органов управления обществом.

Указанные обстоятельства стали причиной активного внедрения в деятельность российских хозяйственных обществ практики корпоративного управления. кооперация является особой формой объединения капитала и личного трудового участия.

В Гражданском кодексе РФ выделены две основные формы — производственный и потребительский кооператив, в зависимости от основного деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Учредительным документом кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

Правовое регулирование деятельности производственного кооператива осуществляется, помимо положений ГК, нормами ФЗ от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» (СЗ РФ. 1996. № 20. Ст. 2321). Кроме того, на кооперативы, осуществляющие деятельность в области сельского хозяйства, распространяются специальные правила ФЗ от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (СЗ РФ. 1995. № 50. Ст. 4870). Кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Число членов кооператива не может быть менее чем пять человек. Членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане РФ, достигшие возраста 16 лет. Число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности. Средняя за отчетный период численность наемных работников в кооперативе не должна превышать 30% численности членов кооператива. Предусмотренные ограничения не распространяются на работы, выполняемые по заключенным кооперативом с гражданами договорам подряда и иным договорам, регулируемым гражданским законодательством, а также на сезонные работы. Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда). Состав и порядок определения размера пая члена кооператива определяются уставом кооператива. Субсидиарная ответственность членов кооператива по обязательствам кооператива определяется в порядке, предусмотренном его уставом. Кооператив не отвечает по обязательствам его членов. Обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном уставом кооператива. Взыскание по личным долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимый фонд кооператива.

К органам управления кооперативами относятся общее собрание членов кооператива, наблюдательный совет и исполнительные органы. Общее собрание членов кооператива вправе рассматривать и принимать решения по любому вопросу образования и деятельности кооператива. Это одно из существенных отличий данного вида юридического лица от иных коммерческих организаций, в отношении которых закон предусматривает наличие исключительной компетенции высшего органа управления, что в определенной степени выступает ограничивающим фактором правомочий участников хозяйственных обществ.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия. унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию. Деятельность унитарных предприятий регулируется ФЗ от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746). Унитарное предприятие является организацией со специальной правоспособностью, так как может иметь только гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности учредителю, является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками унитарного предприятия. В Законе о государственных и муниципальных унитарных предприятиях установлены виды предприятия: унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, и унитарное предприятие на праве оперативного управления (казенное предприятие). В соответствии с п. 2 ст. 113 Проекта ГК имущество государственного или муниципального унитарного предприятия должно при- надлежать такому предприятию на праве оперативного управления. В целях обеспечения имущественной обособленности предприятия учредитель формирует уставный фонд, размер которого для государственного предприятия должен составлять не менее чем 5 тыс. МРОТ, а для муниципального предприятия — не менее чем 1 тыс. МРОТ (ст. 12 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях). В казенном предприятии уставный фонд не формируется в связи с наличием субсидиарной ответственности собственника по обязательствам предприятия перед кредиторами. Собственник имущества государственного или муниципального предприятия имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении такого предприятия. Государственное или муниципальное предприятие ежегодно перечисляет в соответствующий бюджет часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, в порядке, в размерах и в сроки, которые определяются собственником. Государственное или муниципальное предприятие распоряжается движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом. Движимым и недвижимым имуществом государственное или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются ничтожными. Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему имуществом только с согласия собственника имущества. Предприятие самостоятельно реализует произведенную им продукцию (работы, услуги), если иное не установлено федеральными законами или иными нормативными правовыми актами. Казенное предприятие вправе распоряжаться принадлежащим ему имуществом, в том числе с согласия собственника такого имущества, только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, предмет и цели которой определены уставом такого предприятия. Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со сметой доходов и расходов, утверждаемой собственником имущества казенного предприятия. Порядок распределения доходов казенного предприятия определяется собственником. Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом уни- тарного предприятия. Руководитель унитарного предприятия на- значается собственником имущества унитарного предприятия, под- отчетен собственнику. Порядок заключения трудового договора с руководителем федерального унитарного предприятия установлен постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. № 234 «О по- рядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий» (СЗ РФ. 2000. № 13. Ст. 1373).

3. Предпринимательские объединения

Особым субъектом предпринимательской деятельности выступают предпринимательские объединения. Чаще всего они возникают в результате принудительных поглощений, создания «систем участий» или вследствие договорных объединений. Целями объединения выступают стремление к координации хозяйственной деятельности, укрупнение бизнеса, привлечение дополнительных финансовых средств, усиление влияния на товарном рынке. При создании хозяйствующего субъекта может возникнуть либо усилиться доминирующее положение как самой созданной организации, так и ее учредителей. И это также может являться целью процесса объединения предпринимателей. В такой ситуации необходимо очень четко разграничивать положительный эффект подобного объединения и результаты, подпадающие под действие об ограничении конкуренции и монополизации рынка. Объединения юридических лиц до сих пор не получили четкого наименования. На наш взгляд, в современных условиях оптимальным термином является понятие предпринимательского объединения, предложенное И.С. Шиткиной.

Под предпринимательским объединением следует понимать устойчивую форму интеграции, участники которой, оставаясь формально независимыми субъектами, осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность в интересах объединения в целом. Гражданский кодекс РФ называет следующие возможные виды объединений: ассоциации (союзы) (ст. 121), общественные организации (ст. 117). Указанные виды объединений законодатель раскрывает через родовое понятие «объединение», уточняя специфические черты, характеризующие каждую форму. В соответствии со ст. 121 ГК ассоциацией (союзом) признается объединение юридических лиц и (или) граждан, основанное на добровольном или в установленных законом случаях на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных, а также иных не противоречащих закону и имеющих не- коммерческий характер целей. Субсидиарная ответственность членов ассоциации по ее обязательствам может быть предусмотрена законом или уставом. Статус общественных и религиозных объединений по своей сущности является противоположным целям и задачам предпринимательских объединений.

Всем признакам предпринимательского объединения отвечают холдинговые компании. Холдинг — это предпринимательское объединение с так называемой частичной правоспособностью. Входящие в состав холдинга коммерческие организации не утрачивают своей юридической самостоятельности, а холдинговая компания как совокупность организаций не приобретает статуса юридического лица. Действия входящих в холдинговую компанию участников определяются волеизъявлением основного (преобладающего) участника, и это небезразлично для акционеров (участников) хозяйственных обществ и товариществ, входящих в холдинг, государственных органов, контрагентов и иных лиц. При наличии юридической независимости входящих в структуру холдинга организаций они являются фактически взаимосвязанными через «систему участий», наличие договорных обязательств, персональный состав их органов управления.

Основными принципами взаимодействия между участниками холдинговой компании выступают отношения власти и подчинения, а также принципа субординации или координации субъектов холдинга в зависимости от уровня интеграции (вертикального или горизонтального). Понятие холдинговой компании содержится в устаревшем Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных, предприятий в акционерные общества (утв. Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» // Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. № 21. Ст. 1731).

На практике термин «холдинг» используется в нескольких значениях. В узком понимании его отождествляют с основным обществом. Дочерние (зависимые) общества в него не включаются. Широкое же значение этого термина иное — холдингом называют совокупность основного и дочерних обществ. Понятие дочернего общества введено ст. 105 ГК. Общество при- знается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества). Основное хозяйственное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества), последнее несет при недостаточности имущества дочернего общества субсидиарную ответственность по его долгам. Участники дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Проект закона о холдингах обоснованно исходит из понимания холдинговой компании в широком смысле, определяя холдинг как совокупность юридических лиц, связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других на основе права головной компании определять решения, принимаемые иными участниками1.

В первой половине 90-х гг. XX в. в России появилась специфическая организационно-правовая форма объединения юридических лиц — финансово-промышленная группа. Это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и не- материальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы, в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 ФЗ от 30 ноября 1995 г. № 190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» // СЗ РФ. 1995. № 49. Ст. 4697). Однако в настоящее время данная форма утратила свою актуальность в связи с отменой закона.

В ГК закрепляется также возможность образования предпринимательских объединений, основанных на договоре простого товарищества. Участники данного договора преследуют совместные цели и по общему правилу не выступают по отношению друг к другу в роли должников и кредиторов. Г.Ф. Шершеневич2 отмечал, что существенной особенностью договора простого товарищества, в отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны, является то, что в простом товариществе эти интересы тождественны. Участники договора простого товарищества не создают нового субъекта права и потому отвечают по общим долгам всем своим имуществом. Существенным условием, предусмотренным в законе и необходимым для договора простого товарищества, является условие, определяющее обязанности участников договора по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей. Вклады и иное общее имущество участников простого товарищества составляют объект их общей долевой собственности. Но неверно было бы сводить роль данного договора к созданию отношений общей собственности, поскольку требуется организация самой совместной деятельности, а долевая собственность составляет лишь необходимую имущественную базу такой деятельности. Вкладом участника договора признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество (ценные бумаги, товары, недвижимое имущество, право пользование, объекты интеллектуальной собственности и т.д.), профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. При этом вклады участников необязательно должны быть равными, хотя они предполагаются таковыми при отсутствии между ними специального соглашения. Размер долей впоследствии определяет и размер участия в прибыли и убытках. Вопрос распределения прибыли, полученной при проведении совместной деятельности, в ГК решается путем установления долей, пропорциональных вкладам участников. Однако соглашением может быть предусмотрен иной критерий распределения прибыли. Важным является правило о погашении убытков, возникших при осуществлении совместной деятельности. При отсутствии специального соглашения по данному вопросу размер ответственности устанавливается пропорционально вкладам участников договора в совместную деятельность. Важным и защищающим интересы третьих лиц является предусмотренное ч. 2 ст. 1046 ГК правило, не допускающее освобождения участника простого товарищества от участия в покрытии общих расходов и убытков. Также ничтожно соглашение об устранении кого-либо из участников от участия в прибыли (ст. 1048 ГК). Преимущества холдинговых компаний и иных предпринимательских объединений связаны с созданием нового типа отношений, включающих в себя отказ от конкуренции в сбыте, разделение с партнером стратегической информации и коммерческих тайн, оказание финансовой и технической помощи, распределение коммерческих рисков. Повышается инвестиционный потенциал участников объединения. Улучшаются условия для проведения прогрессивных структурных изменений в организации производства, управлении бизнесом в целом. Основные проблемы развития предпринимательских объединений в России связаны с отсутствием эффективного правового регулирования, в том числе для установления оптимального налогового режима.

[1] В соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ «О вне- сении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Рос- сийской Федерации» ГК дополнен ст. 86.1 «Крестьянское (фермерское) хозяй- ство», в соответствии с положениями которой граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства, вправе создать юридическое лицо — крестьянское (фермерское) хозяйство. Это положение следует считать направленным лишь на решение судьбы тех хо- зяйств, которые не прошли перерегистрации и не привели свой статус в соот- ветствие с ГК.