Право на осуществление предпринимательской деятельности яв­ляется лишь элементом в содержании правоспособности граждан и юридических лиц, не преобразуясь в субъективное право

Общая правоспособность гражданина возникает с момента рождения, а право легитимно заниматься предпринимательской деятельно­стью — возникает с момента государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя,

Таким образом, из анализа статей 18, 23 и 49 ГК РФ вытекает, что право заниматься предпринимательской деятельностью не приобретается через представителей. Возможности, составляющие правоспособность, характеризуют статус субъекта, они не передаваемы. Передача такой возможности третьим лицам означала бы ее ограничение, подобные сделки согласно п. 3 ст. 22 ГК РФ признаются ни­чтожными.

В отличие от юридических лиц имущество индивидуальных предпринимателей, составляющее объекты коммерческой деятельности может быть ими завещано и переходить по наследству. Но право заниматься предпринимательством по наследству не переходит. После смерти гражданина-предпринимателя производится го­сударственная регистрация прекращения его деятельности на осно­вании поступившего в регистрирующий орган документов, подтверждающих факт смерти (п. 2 ст. 22.3 Закона о государствен­ной регистрации). С момента смерти государственная регистрация такого лица в качестве предпринимателя утрачивает силу.

Если объектом наследования является ПРЕДПРИЯТИЕ, преимуще­ственное право на получение входящего в состав наследства пред­приятия, при разделе наследства в счет своей наследственной доли имеет наследник, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя на день открытия наследства (ст. 1178 ГК РФ). Здесь следует подчеркнуть, что по наследству переходит предпри­ятие как имущественный комплекс (ст. 132 ГК РФ), а не право на осуществление предпринимательской деятельности. Теоретически можно предположить, что наследство в виде предприятия от имени малолетнего примет его законный представитель. Он и решает дальнейшую судьбу предприятия под контролем органа опеки и по­печительства (ст. 37 ГК РФ). Для эксплуатации предприятия самим законным представителем ему необходимо зарегистрироваться в ка­честве индивидуального предпринимателя, управляющего чужим предприятием.

Таким образом, субъект приобретает права и обязанности предпринимателя только после его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Например, получить лицензию, то есть разрешение на осуществление конкретного вида деятельности выдается только юридическому лицу или индивидуальному предпринима­телю (ст. 2 Закона о лицензировании).

Аналогичным образом гражданин, не прошедший государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя не может перейти, например, на упрощенную систе­му налогообложения. В силу ст. 346.11 НК РФ упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предприни­мателями применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной налоговым законодательством.

Ограничены возможности незарегистрированных предпринима­телей и для участия в гражданских правоотношениях. Например, создавать полные товарищества могут только коммерческие органи­зации и индивидуальные предприниматели. Чтобы создать полное товарищество, граждане сначала должны зарегистрироваться в каче­стве индивидуальных предпринимателей.

Имущественный комплекс унитарного предприятия может быть продан в собственность только тех граждан, которые зарегистриро­ваны в качестве индивидуальных предпринимателей (Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества»)¹.

На основе юридического факта, то есть государственной регистрации:

а) Граждане:

1. приобретают публично-правовой статус, т. е. комплекс прав и обязанностей, составляющих содержание их публичной правоспо­собности,

2. они приобретают легитимный частно-правовой статус предприни­мателя, реализующего право заниматься предпринимательской дея­тельностью как специальное право целевого характера, направлен­ное на получение прибыли.

Здесь следует сказать, что общее право заниматься пред­принимательской деятельностью возникает ранее, то есть до государ­ственной регистрации, в составе прав, составляющих содержание гражданской правоспособности, — с момента рождения. При этом предпринимательская деятельность без государственной регистрации осуждается с позиций публичного права как незаконная предпринимательская деятельность. Указанное право в полном объеме возникает с момента регистрации граждан в качестве индивидуальных предпринимателей.

Что касается КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ, следует также отметить, что они на основе юридического факта – государственной регистрации:

1. приобретают статус юридического лица, гражданскую и пуб­личную правоспособность.

2. Поскольку граждане в силу общей правоспособности (ст. 18 ГК РФ) обладают правом заниматься предпринимательской деятельно­стью с момента рождения из этого вытекает следующее, что

регулярно совершаемые ими сделки с целью получения при­были без регистрации в. качестве индивидуальных предпринимате­лей являются действительными. Такие действия, правомерны с точки зрения ГК РФ. Однако такие сделки рассматриваются как незаконная предпринимательская деятельность с позиций пуб­личного права и влекут административную, а в соответствующих случаях и уголовную ответственность;

— пункт 4 ст. 23 ГК РФ называет деятельность без регистрации предпринимательской деятельностью. К сделкам, совершенным та­ким предпринимателем без регистрации, суд вправе применить нор­мы об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельно­стью. НК РФ (ст. 11) так же, как и ГК РФ, исходит из того, что Деятельность без регистрации является предпринимательской, пред­приниматели должны платить налоги и при исполнении налоговых обязанностей не вправе ссылаться на то, что они не являются ин­дивидуальными предпринимателями.