СИТУАЦИЯ: Можно ли перейти на УСН, если уведомление (заявление) подано с нарушением срока (позже установленного срока)?

Переход на УСН осуществляется на основании уведомления (п. 1 ст. 346.13 НК РФ). В связи с этим организации и индивидуальные предприниматели, которые начиная со следующего года желают применять "упрощенку", должны направить в налоговый орган соответствующие уведомления в срок не позднее 31 декабря текущего года.

Примечание

Организации и индивидуальные предприниматели, которые начиная с 2013 г. желают применять "упрощенку", должны направить в налоговый орган соответствующее уведомление в срок не позднее 9 января 2013 г. Напомним, что если последний день срока приходится на выходной и (или) нерабочий праздничный день, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (п. 7 ст. 6.1 НК РФ). В 2012 г. 31 декабря является выходным днем (Постановление Правительства РФ от 20.07.2011 N 581). Следовательно, последний день срока для подачи уведомления переносится на ближайший рабочий день, т.е. 9 января 2013 г. (ст. 112 ТК РФ, см. также Письмо Минфина России от 11.10.2012 N 03-11-06/3/70).

Форма уведомления о переходе на УСН утверждена Приказом ФНС России от 02.11.2012 N ММВ-7-3/829@. Пример заполнения данного уведомления см. в приложении 1 к настоящей главе.

Если вы направите уведомление позже установленного срока, применять УСН вы не сможете. Такое правило с 1 января 2013 г. будет прямо предусмотрено пп. 19 п. 3 ст. 346.12 НК РФ.

Согласно прежней редакции Налогового кодекса РФ переход на УСН осуществлялся путем подачи заявления (п. 1 ст. 346.13 НК РФ). Его форма была утверждена Приказом ФНС России от 13.04.2010 N ММВ-7-3/182@. Сроки представления такого заявления отличались от срока направления уведомления. Заявление о переходе на УСН должно было быть направлено в налоговый орган в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году перехода (п. 1 ст. 346.13 НК РФ).

Поэтому могли возникнуть ситуации, когда организация представляла заявление о переходе на УСН с нарушением срока, но все же до начала налогового периода, с которого планировалось применение "упрощенки". В таких случаях проверяющие нередко считали, что из-за пропуска срока организации и индивидуальные предприниматели не имели права перейти на УСН и должны были уплачивать налоги по общей системе налогообложения.

Данная позиция налоговых органов являлась спорной. Поэтому рассмотрим аргументы, которые подтверждали позицию тех налогоплательщиков, которые в 2011 г. и ранее представляли заявления после 30 ноября, но до начала работы на спецрежиме.

Отметим, что переход на УСН для налогоплательщика был (абз. 2 п. 1 ст. 346.11 НК РФ) и остается добровольным (абз. 2 п. 1 ст. 346.11 НК РФ). Какого-либо подтверждения или разрешения на это со стороны налогового органа как ранее, так и сейчас не требуется.

ФНС России в своих разъяснениях указывала, что подача заявления о переходе на УСН носила уведомительный характер. Ведомство пришло к выводу, что в рассматриваемом случае у налогового органа не было основания для отказа налогоплательщику в применении УСН (Письмо ФНС России от 21.09.2009 N ШС-22-3/730@).

В приведенном Письме отмечено также, что налоговики вправе были не рассматривать заявление, которое представлено с нарушением срока. В этом случае они направляли налогоплательщику сообщение по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 13.04.2010 N ММВ-7-3/182@. Данный документ не содержал выводов о правомерности перехода на УСН, а только констатировал, что заявление было подано позже срока.

Иногда возникали ситуации, когда заявление о переходе на УСН было невозможно подать вовремя по объективным причинам. Так происходило, например, если по итогам 9 месяцев текущего года средняя численность работников превышала 100 человек, но в конце года уменьшалась до нужного предела. Такой факт мог обнаружиться уже по истечении срока подачи заявления. Между тем право перехода на УСН со следующего года сохранялось (пп. 15 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, Письма Минфина России от 01.12.2009 N 03-11-06/2/254, от 25.11.2009 N 03-11-06/2/248).

Похожую ситуацию рассмотрел ФАС Дальневосточного округа (Постановление от 17.07.2009 N Ф03-3432/2009). Налогоплательщик дважды представлял заявление о переходе на УСН. Первый раз он сделал это в установленный срок, но ему было отказано в связи с превышением доли участия других юридических лиц (пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ). Устранив данное ограничение, организация подала заявление повторно до начала налогового периода, но уже после 30 ноября. На этом основании инспекция отказала организации в применении УСН. Но суд признал действия налоговиков неправомерными. При этом он указал на то, что срок подачи заявления о переходе на УСН не являлся пресекательным.