Признаки мошенничества

1. Имущество не ввереновиновному. Данный признак отличает мошенничество от присвоения и растраты (особенно если лицо использует при хищении служебное положение), т.к. при мошенничестве лицо использует иные правомочия (скажем, возможность изготовления или выдачи документа и т.п.), но сам имуществом не распоряжается. При присвоении также могут иметь место признаки обмана или злоупотребления доверием, но они являются уже способом сокрытия преступления, а не изъятия имущества.

2. Мнимая добровольность передачи имущества. Собственник или иной владелец имущества сам передает его (дает согласие на передачу) виновному или другому лицу, т.к. считает действия виновного правомерными либо хотя и неправомерными, но не связанными с преступным изъятием имущества.

Наличием формального согласия владельца (причем такого, которого виновный считает дееспособным, отдающим отчет в своих действиях) мошенничество отличается от кражи. При этом потерпевший передает виновному имущество в “юридическое владение” (а не просто для присмотра, примерки, оставляет имущество в месте его нахождения и т.д.), но не обязательно в собственность, т.к. хищение подразумевает обращение имущества в пользу. Если же имущество оставлено без передачи юридических правомочий, то при его изъятии имеет место кража.

3. Способом изъятия имущества выступает обман или злоупотребление доверием. Под обманом понимается умышленное сокрытие или искажение истины, т.е. сообщение в той или иной форме владельцу имущества недостоверных сведений (активный обман), или несообщение ему достоверных сведений, когда лицо сознает, что потерпевший действует под влиянием ошибки, а на получателе лежит обязанность по доведению соответствующих сведений (пассивный обман). В результате обмана у потерпевшего возникает заблуждение в определенных обстоятельствах (фактах), а в результате такого заблуждения он “добровольно” передает имущество виновному.

Обман может касаться:

- оснований на получение виновным имущества (или такого количества имущества);

- обещания предоставления потерпевшему встречного исполнения (в том числе путем принятия договорных обязательств), если виновный на момент изъятия сознавал, что выполнено данное встречное исполнение не будет;

- предмета встречного исполнения (когда оно предоставляется, но сознательно не соответствует обусловленному), в том числе предмет не принадлежит виновному, передача подделки, “куклы”, имущества в меньшем количестве, ненадлежащего качества; так мошенничеством признается сбыт под видом наркотических, психотропных, сильнодействующих или ядовитых какие-либо иных веществ с целью завладения деньгами или имуществом граждан;

- личности получателя (выдача себя за управомоченное на получение лицо, за должностное лицо, которому дают “взятку”).

При краже и присвоении также может иметь место обман, но там он не является способом изъятия имущества (а способ предшествующих действий, например, по проникновению в помещение, устройству на соответствующую работу, устранению препятствий, или действий по сокрытию преступления).

Под злоупотреблением доверием понимается использование доверительных отношений с собственником (владельцем) имущества для его изъятия (непосредственно для получения). Фактически не встречается в судебной практике как самостоятельный способ хищения.

Предметом мошенничества может быть не только имущество, но и право на имущество(в данной части не является хищением, а преступным приобретением прав). “Права на имущество” должны отвечать следующим признакам: они представляют собой определенные правомочия в отношении соответствующего имущества; правомочия относятся к конкретному имуществу, т.е. такому, которое может быть относительно обособлено в натуре; непосредственность правомочий в отношении имущества, т.е. возможность управомоченного лица самостоятельно воздействовать на соответствующее имущество без содействия каких-либо иных лиц, или наличие свойства права следования,т.е. сохранения при переходе права собственности на имущество к другому субъекту (этим указанные права, главным образом, и отличаются от всех иных имущественных прав - прав требования и прав участников юридического лица). Можно предложить следующий примерный перечень “прав на имущество”: право пожизненного наследуемого владения земельным участком, право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком, сервитуты, право хозяйственного ведения и право оперативного управления; право членов семьи собственников жилого помещения; право залога (ипотеки); право ренты, обременяющее недвижимое имущество; арендное право; право безвозмездного пользования имуществом; право доверительного управления имуществом; право на распоряжение определенным чужим имуществом.

Мошенничество может иметь место, если даже потерпевший передает виновному имущество по незаконной сделке (в том числе, влекущей уголовную ответственность - получение взятки, наем для совершения преступления, приобретение оружия или наркотических средств и др.), если такая передача связана с обманом другой стороной. При этом “потерпевший” может подлежать ответственности за покушение на соответствующее преступление, а виновный в мошенничестве - дополнительно в подстрекательстве на покушение на соответствующее преступление.

Соотношение мошенничества с другими преступлениями.

- при совершении преступления, предусмотренного ст.165 УК РФ отсутствует признак изъятия чужого имущества у собственника (владельца) в пользу виновного или других лиц, т.е. ущерб причиняется иным образом;

- при незаконном получении кредита (ст.176 УК РФ), как и при мошенничестве, присутствуют признаки получения имущества (денег) от его владельца (кредитной организации), причем путем обмана; но в отличие от мошенничества здесь у виновного нет намерения, возникшего еще до получения кредитных средств, не возвращать их кредитору;

- с изготовлением или сбытом поддельных денег или ценных бумаг, кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов (ст.ст.186 и 187 УК РФ): мошенничество будет иметь место, если произведено изъятие имущества, связанное со сбытом потерпевшему поддельного документа, не подпадающего под ст.ст.186 или 187, в т.ч. лотерейных билетов, изъятых из обращения денег, грубой подделки, исключающей возможность ее оборота; в иных случаях - получение имущества за сбыт подпадающих под ст.ст.186 и 187 УК предметов охватывается указанными составами и не требует дополнительной квалификации как мошенничество;

- мошенничество может быть сопряжено с подделкой официального документа, т.к. использование такого документа выступает возможной формой обмана; подделка документа не охватывается ст. 159 и требует дополнительной квалификации: по ст.292 или 327 УК РФ.

Присвоение или растрата (статья 160УК РФ)

Под присвоением или растратой понимается “хищение чужого имущества, вверенного виновном у”. Признаки присвоения и растраты.

1. Имущество вверено виновному. Вверенность имущества означает правомерное владение имуществом и (или) наделение в отношении имущества определенными правомочиями (на основе юридически значимого акта, который не направлен на переход права собственности на имущество), а также обязанностью по несению ответственности за сохранность имущества. В некоторых случаях имущество определенного лица может вверяться другому лицу путем внешнего по отношению к собственнику волеизъявления: а) установление опеки или попечительства над гражданами, б) назначение арбитражным судом арбитражного управляющего, ликвидатора организации и т.п.

Акт вверения имущества должен быть действительным. Если имущество вверено под влиянием угроз или насилия, то уже с момента предъявления требования о “вверении” имеет место оконченный состав вымогательства. Если же имущество вверяется в результате обмана или злоупотребления доверием со стороны получателя имущества (прав на него), в т.ч. если у лица, получающего имущество, намерение обратить имущество в свою пользу появилось до “вверения” имущества, то такое деяние представляет собой хищение в форме мошенничества.

Имущество может быть вверено на основе: 1) гражданско-правовых сделок (залог, аренда, безвозмездное пользование, подряд, перевозка, банковский вклад, хранение, поручение, комиссия и агентирование, доверительное управление имуществом и др.); 2) отношений с юридическим лицом, связанных с участием в его капитале либо с занимаемой в нем должностью, в т.ч. наличие права на совершение гражданско-правовых сделок по распоряжению имуществом от имени организации; к указанным лицам всегда относится единоличный исполнительный орган (в том числе, все виды внешних управляющих); 3) получения имущества организации по специальным документам в рамках трудовых отношений (речь идет о заключении письменного договора о принятии на себя работником полной материальной ответственности за необеспечение сохранности имущества и других ценностей либо о получении имущества работником под отчет по разовой доверенности или другим разовым документам). Вверяться может лишь конкретное имущество, которое должно быть учтено в соответствующих документах, предметно и количественно определено.

2. Способом хищения выступает использованиеимеющихся у виновного правомочийв отношении имущества для обращения его в свою пользу или пользу третьих лиц. В результате такого использования имущество переходит из законного в незаконное владение им виновного (присвоение) либо незаконно отчуждается третьим лицам (растрата). Такая форма хищения, в том числе, может состоять в неправомерном распоряжении имуществом для безвозмездных выплат третьим лицам или самому себе (причем, имущество может отчуждено по “договору” не только в собственность, но и передано на других правах, если отчуждающий знает, что возвращено оно не будет). Лицо, принявшее решение о передаче имущества будет исполнителем хищения, хотя бы само оно ничего не получало. Присвоение может состоять и в обращении в свою пользу имущества, поступающего от контрагентов представляемого и фактически переданного именно виновному, если он получал имущество как представитель другого лица.

3. Акт распоряжения имуществом, вверенным виновному, должен быть противоправным. Деяние владельца следует считать противоправным, если оно выходит за пределы правомочий, предоставленных владельцу актом собственника или определенных на основе закона иным образом (в силу абстрактности формулировок о правомочиях владельца установление неправомерности деяния связано с известными сложностями).

Наиболее сложно определять неправомерность деяния лица, если оно совершает акт распоряжения имуществом в пользу третьего лица. Основным здесь является момент, был ли представитель каким-либо образом ограничен в части определения цены отчуждаемого имущества. Если да, то растрата будет иметь место при нарушении им этих условий. Если представитель не нарушил соответствующие границы, то хищение может иметь место при совершении сделки за счет представляемого не на самых выгодных для последнего условиях и получении части “навара” от сделки с другой стороной (не только в форме имущества, но и в форме иных материальных выгод), если сумма сделки согласована с другой стороной уже с учетом того, что часть дохода с нее пойдет представителю.

В данном составе объединены 2 формы преступного деяния - присвоение и растрата. Под присвоением понимается обособление чужого вверенного имущества и присоединение его к собственному (в том числе невозвращение в установленный срок, вынос за пределы хранилища, сокрытие в неизвестном собственнику месте). Но не образует хищения “временное позаимствование” какого-либо имущества, если виновный намерен его вернуть потерпевшему. Под растратой понимается хищение, в котором акт распоряжения совпадает с моментом выхода имущества из владения как собственника, так и самого виновного. Может быть осуществлено путем расходования (потребления) имущества с извлечением из него полезных свойств или путем отчуждения его третьим лицам.

Особого значения деление на растрату и присвоение не имеет. Наиболее существенно то, что лица, приобретающие имущество при растрате и знающие о незаконности его отчуждения, всегда являются соучастниками хищения (а именно - соисполнителями), т.к. приобретение происходит до окончания хищения, а при иных формах хищения - лишь при заранее обещанном приобретении (поскольку их действия осуществляются уже после окончания хищения), и приобретатель является лишь пособником хищения.

Соотношение с другими составами преступлений.

Если лицо растрачивает имущество за получение вознаграждения, но последнее дается не за счет похищенного имущества, то имеет место совокупность хищения и получения взятки или коммерческого подкупа (ст.ст.204 или 290 УК РФ), если виновный обладает признаками специального субъекта.

В отличие от хищения при деяниях, предусмотренных ст.ст.201 и 285 УК РФ, не происходит неправомерного обращения конкретного имущества организации в пользу должностного лица или иных лиц - ущерб причиняется иным образом.

Грабеж (статья 161)

Под грабежом понимается “открытое хищение чужого имущества ”.