 |
Главная Случайная страница Контакты | Мы поможем в написании вашей работы! | |
Захват предприятия и защита от захвата
|
|
Недружественные поглощения (жесткие, враждебные) - это установление полного контроля над предприятием-целью (предприятием-объектом) как в юридическом, так и в физическом смысле вопреки желанию собственника и (или) менеджмента предприятия-цели. Таким образом, основной признак недружественного поглощения - отсутствие согласия на данную сделку со стороны собственника предприятия-цели (предприятия-объекта). В данном случае менеджмент предприятия-цели и (или) менеджеры противодействуют совершению сделки и у предприятия-субъекта (захватчика) появляются проблемы с оформлением сделки, сменой органов управления и установлением юридического и физического контроля над предприятием-целью.
Рассмотрим моральные аспекты недружественных поглощений. Они, как правило, аморальны и в большинстве случаев (особенно в настоящее время в России) преступны, так как сопровождаются нарушением действующего законодательства (в первую очередь из-за коррупции чиновников и судей). Здесь и преднамеренное банкротство, и завладение реестром акционеров, и подделка документов, и неправомерное списание акций в реестре, и насильственный физический захват предприятия, и убийства несговорчивых собственников и менеджеров.
1.1. Механизмы недружественных поглощений и возможности их использования в России
Как было отмечено выше, на практике реализуются три направления (механизма) недружественных поглощений.
Первое направление - внесудебное - через скупку акций предприятия- цели, когда захватчик в обход менеджмента предприятия скупает у его акционеров акции, оплачивая их деньгами или обменивая на акции своих или других предприятий.
Второе направление - судебное - через арест активов предприятия-цели за долги и их покупку в процессе исполнительного производства (без банкротства).
Третье направление - также судебное - через покупку активов пред- приятия-цели при его банкротстве в период внешнего управления или конкурсного производства. Продажу предприятия-цели осуществляет «свой» арбитражный управляющий. В этот период собственник и менеджмент предприятия-цели отстранены от управления им.
Выделение этих направлений (механизмов) захвата обусловлено тем, что у них различные правовые основания. В первом механизме используется в основном ФЗ АО от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ; во втором - Арбитражный процессуальный кодекс и Закон «Об исполнительном производстве» от 21.07.1997 г. № 119-ФЗ; а в третьем механизме захвата - Закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ.
Каждый из вышеназванных механизмов захвата имеет свои особенности и разновидности. Первое направление (сделки с акциями) предполагает использование трех основных инструментов:
1) тендерного предложения;
2) борьбы за представительство;
3) скупки акций на фондовом рынке (рис. 3.1).
Рис. 3.1. Различные типы враждебного поглощения через скупку акций предприятия-цели
|
Первое направление - покупка небольшого пакета акций. Первым этапом захвата может стать приобретение небольшого пакета акций предприятия-объекта (предприятия-цели). Данная покупка служит плацдармом для дальнейшей операции его захвата. Приобретая акции, предприятие-субъект позиционируется как акционер предприятия-объекта (целевой организации), что позволяет ему воспользоваться всеми вытекающими отсюда правами.
Несмотря на межстрановые различия в законодательстве, как правило, статус акционера наделяет предприятие-субъект следующими основными преимуществами:
- возможностью внесения предложений в повестку годового собрания акционеров и выдвижения кандидатов в совет директоров;
- возможностью ознакомления с реестром акционеров;
- возможностью инициирования внеочередного собрания акционеров;
- доступом к более обширной информации, касающейся деятельности общества (в том числе к информации о кредиторской задолженности).
Учитывая небольшой размер первоначально аккумулируемого пакета, действительное значение для предприятия-субъекта (захватчика) имеет лишь позиционирование в качестве акционера, что накладывает на руководителей предприятия-цели определенные обязательства. С одной стороны, они должны принять все меры к отражению нападения, с другой - при этом не должны нарушаться права и интересы акционеров. Таким образом, приобретая первоначальный пакет акций, захватчик обеспечивает возможность в любой момент подать иск на руководителей предприятия-объекта, часто абстрагирующихся от интересов акционеров при реализации защитных мероприятий.
Помимо обретения статуса акционера первоначальная покупка акций может приводить к экономии на издержках поглощения для предприятия-субъекта. Когда информация о планирующейся сделке достигает рынка, курс акций предприятия-объекта немедленно взмывает вверх, поскольку все поглощения связаны с выплатой значительной премии за контроль. Соответственно незначительные сделки по покупке акций при отсутствии утечки информации не дают повода участникам рынка задуматься о действительном назначении таких покупок. Пока предприятие-субъект может скрывать истинные намерения и не позволяет распознать их даже по косвенным признакам, в частности по скупке акций, будет возникать экономия на издержках поглощения.
Прямое предложение совету директоров. Предприятие-субъект может попытаться оказать давление на менеджмент целевой фирмы до принятия активных мер, прибегая к прямому предложению о поглощении совету директоров предприятия-цели, или к так называемому медвежьему объятию. При этом четко обозначается тот факт, что в случае отклонения сделанного предложения незамедлительно последует прямое обращение к акционерам (например в виде тендерного предложения).
Помимо психологического воздействия «медвежье объятие» может иметь и одно полезное свойство. Как только информация о сделанном предложении становится широко известна, участники рынка ценных бумаг, занимающиеся рисковым арбитражем, начинают аккумулировать пакеты акций предприятия-объекта с намерением заработать значительную прибыль на его последующей продаже. Такая аккумуляция облегчает проведение поглощения. Даже если впоследствии предприятие-субъект отказывается от намерений, часто объект неудачных посягательств уже оказывается «в игре» и может быть поглощен другой фирмой. В качестве примера можно привести борьбу за контроль над американской компанией Fisher Scientific, развернувшуюся в 1997 г. Первоначально инициатором поглощения выступил холдинг Bass Brothers. Fisher Scientific удалось отбить это нападение, однако она уже оказалась «в игре» и впоследствии была поглощена компанией Thomas H.Lee & СоК.
Тендерное предложение как инструмент поглощений. Тендерное предложение в самом общем виде представляет собой прямое предложение акционерам о покупке акций предприятия-объекта. Однако столь расплывчатая формулировка на практике может вылиться в серьезные проблемы для всех участвующих в сделке сторон, и в первую очередь для покупателя (предприятия-субъекта), поскольку тендерные предложения часто становятся предметом активных судебных разбирательств.
Захватчик прибегает к тендерному предложению, когда имеются достаточные основания прогнозировать отрицательную реакцию на поглощение со стороны управляющих целевой фирмы.
В 1995-1999 гг. в России проведены две операции так называемого классического публичного тендера («Альянс-Менатеп» и «Красный Октябрь», «Менатеп» и АО «ЦБЗ Питкяранта»). Эти сделки продемонстрировали недостаточную эффективность западных технологий недружественного поглощения в российских условиях. Более удачным было приобретение контрольных пакетов предприятий-объектов через биржевые операции (например, летом 1997 г. «Уссурийский бальзам» приобрел 59% акций Владивостокского ликероводочного завода), но при этом выявлялась доминанта так называемых стратегических акционеров, позиция и действия которых в итоге и определили конечный результат атаки.
Борьба за представительство. В ситуациях, когда акционеры не желают или не имеют возможности голосовать на собраниях акционеров, принятие необходимых решений обеспечивается с помощью голосования через доверенных лиц (представителей). При таком голосовании акционер выписывает доверенность на какое-либо лицо, предоставляющую последнему право голосовать по всем вопросам, обсуждающимся на общем собрании акционеров. Борьба за право представлять интересы акционеров на собрании и называется борьбой за представительство. Она представляет собой тактику поглощения, при которой акционер или группа акционеров пытаются при помощи механизма голосования в акционерном обществе сместить менеджмент предприятия-объекта, избрать своих управляющих и таким образом захватить контроль.
В зарубежной практике враждебных поглощений принято выделять две основные формы борьбы за представительство:
1) борьбу за места в совете директоров. Введение своих кандидатов в совет директоров позволяет приобретателю установить контроль над деятельностью предприятия-объекта, поскольку именно совет директоров отвечает за определение основных направлений деятельности фирмы, выносит на утверждение собрания акционеров ключевые вопросы, в том числе предложения о присоединении, назначает генерального директора и т.п. Назначение генерального директора в зарубежной практике, как правило, отнесено именно к компетенции совета директоров, если уставом общества не предусмотрено иное. В ФЗ АО действует обратный порядок избрания генерального директора. Согласно п. 8 ст. 48 ФЗ АО образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий относится к компетенции собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров. Поэтому прежде чем предпринимать попытки к установлению контроля над советом директоров, приобретающей фирме необходимо тщательно изучить устав предприятия-объекта в части, касающейся выборов исполнительного органа общества;
2) борьбу за утверждение на собрании акционеров соответствующих предложений управляющих. В частности, управляющие могут выносить на утверждение собрания акционеров предложения о приобретении либо, наоборот, выступить с инициативой принятия поправок к уставу, нацеленных на защиту от враждебного поглощения (более подробный анализ возможных поправок приведен в следующем разделе).
Второе направление недружественных поглощений - это арест активов предприятия-цели за долги, используя при этом положения Арбитражного процессуального кодекса (АПК РФ) и Закона «Об исполнительном производстве» от 21.07.1997 г. № 119-ФЗ (законодательство о несостоятельности в данном случае не используется).
Внешне данный захват выглядит как защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов захватчика, так как предприятие-цель, например, нарушило сроки возврата кредита, выданного захватчиком. Захватчик в соответствии с АПК РФ обращается в арбитражный суд с исковым заявлением за защитой нарушенных прав — о возврате долга и в качестве обеспечительной меры просит суд наложить запрет на имущество должника - предприятия-цели. До сих пор все делается в соответствии с действующим законодательством, но далее законодательство нарушается: подкупается судебный исполнитель (судебный пристав), который, во-первых, арестовывает неадекватную (значительно больше, чем долг) массу активов предприятия-цели, во-вторых, оценивает эти арестованные активы значительно ниже рыночной стоимости и, в-третьих, по заниженной стоимости продает эти активы фирме захватчика. Такой механизм захвата предприятия-цели наиболее эффективен, так как осуществляется в сжатые сроки (несколько месяцев) и с минимальными затратами.
Третье направление (механизм) захвата - через процедуры банкротства предприятия-цели. Нарушение закона при этом механизме захвата заключается в том, что захватчиком реализуется преднамеренное банкротство предприятия-цели через «своего» арбитражного управляющего. По ст. 196 УК РФ преднамеренное банкротство - умышленное создание или увеличение неплатежеспособности организации, совершенное руководителем (в данном случае арбитражным управляющим, выполняющим обязанности руководителя предприятия) или собственником коммерческой организации в личных интересах или интересах иных лиц (в данном случае в интересах захватчика и личных интересах арбитражного управляющего), причинившее крупный ущерб либо иные тяжкие последствия. Это направление захвата, так же как предыдущие два направления, имеет свои разновидности.
Одной из его разновидностей можно считать аккумулирование долгов поглощаемого предприятия и конвертацию их в акции предприятия-цели при банкротстве, когда подписывается мировое соглашение, по которому кредитор (т.е. захватчик) получает свой долг акциями должника предприятия-цели. При определенной заинтересованности в захвате предприятия- цели достаточно легко возбудить процедуру банкротства, учитывая значительную обремененность большинства российских предприятий долгами, а затем конвертировать долги в акции. В соответствии с Законом «О несостоятельности (банкротстве)» основанием для подачи заявления в арбитражный суд о признании предприятия-должника банкротом считается неоплата в течение трех месяцев денежных обязательств в размере не менее 100 тыс. руб. Для избежания банкротства многие предприятия-цели готовы продать имеющиеся в их собственности контрольные пакеты акций других предприятий либо заключить мировое соглашение.
Скупка долгов предприятия-объекта - очень распространенный в России метод недружественного поглощения. Например, небольшой отраслевой банк кредитовал оборонное предприятие, выполнявшее госзаказы. Однако через некоторое время выяснилось, что завод кредиты не возвращает. Банк выкупил 80% долгов предприятия и инициировал банкротство. Как основной кредитор, он поставил на завод своего внешнего управляющего, а потом окончательно захватил его.
В России захватчики значительно обогатили технику недружественного поглощения. В большинстве случаев в подобных операциях преследуется получение непосредственного контроля над активами и финансово-хозяйственными операциями, а возможное доминирование в органах управления акционерного общества - это только один из способов достижения цели. Сравнительные характеристики иностранных и российских вариантов враждебного поглощения представлены в табл. 3.1.
Таблица 3.1
Сравнительные характеристики иностранных и российских вариантов сделок враждебного поглощения
|
Рис. 3.2. Основные механизмы и инструменты недружественных поглощений предприятий
|
В третьем механизме (банкротство предприятия-цели) можно выделить следующие инструменты:
1) покупку предприятия-цели по заниженной цене в процессе банкротства при реализации внешнего управления;
2) покупку предприятия-цели по заниженной цене в процессе банкротства при реализации процедуры конкурсного производства;
3) конвертацию захватчиком-кредитором долгов предприятия-цели в контрольный пакет акций на любой стадии банкротства при заключении мирового соглашения;
4) создание искусственной задолженности предприятия-цели и последующее его банкротство;
получение захватчиком контрольного пакета акций нового предприятия при замещении активов.
Вышеприведенная классификация инструментария механизмов недружественного поглощения предприятий осуществлена по критерию основного способа захвата. Имеются и другие критерии классификации жестких поглощений, например критерий, характеризующий сферы деятельности предприятия-субъекта (захватчика) и предприятия-цели. По данному критерию захваты можно классифицировать так:
1) самозахват;
2) горизонтальные поглощения;
3) вертикальные поглощения;
4) родственные (или концентрические) поглощения;
5) конгломератавные поглощения.
Самозахват в данном случае представляет собой получение менеджментом данного предприятия полного контроля над ним. Это наиболее многочисленный вид захвата предприятий. Генеральные директора приватизированных предприятий, имея после приватизации небольшой пакет акций, старались получить в начале захвата контрольный пакет акций собственного предприятия (например, скупая через подставные фирмы акции предприятия, которым они управляли, и при этом «забывая» корректировать (увеличивать) уставной капитал предприятия и соответственно стоимость этих акций в связи с происходившими ежегодными переоценками основных производственных фондов), а затем, на заключительном этапе захвата, игнорируя изменения списка миноритарных акционеров и используя схемы «единой акции», фиксированного или преднамеренного банкротства, а также другие схемы, полностью завладевали предприятием.
Горизонтальные поглощения. Обычно такие поглощения происходят между предприятиями, работающими на одном сегменте рынка (в одной отрасли) и специализирующимися на производстве сходной продукции или предоставлении сходных услуг. Основная цель, преследуемая предприятием-субъектом (захватчиком) в горизонтальном поглощении, - увеличение сегмента рынка, а значит, степени концентрации в отрасли и, как следствие, вытеснение с рынка конкурирующих фирм.
Класс горизонтальных поглощений принято разбивать на два подкласса:
- поглощения, расширяющие географию рынка сбыта предприятия- субъекта, проводятся при помощи приобретения предприятия-цели, производящего идентичную с предприятием-субъектом продукцию, но работающего на иных географических сегментах рынка;
- поглощения, расширяющие ассортимент предприятия-субъекта, проводятся при помощи приобретения предприятия-цели, производящего сходную с захватчиком продукцию, но не абсолютно идентичную.
Именно при горизонтальном поглощении может возникнуть множество проблем с антимонопольным комитетом, регулирующим условия соблюдения честной конкуренции и демонополизации рынка.
Вертикальные поглощения - это захваты, при помощи которых предприятие-субъект пытается расширить операционную деятельность либо на предыдущие производственные стадии, вплоть до поставщиков сырья, либо на последующие производственные стадии - до конечных потребителей продукции. В России вертикальные поглощения играют преобладающую роль, поскольку продолжается активное становление крупных вертикально-интегрированных холдингов в базовых отраслях промышленности.
Таким образом, основной признак вертикального поглощения предприятия ситуация, когда захватчик и предприятие-цель находятся в отраслях, тесно связанных технологическими переделами и снабженческо-сбытовыми связями. Пример вертикальных поглощений - захват сталелитейной корпорацией предприятия, занимающегося добычей железной руды и угля, или захват нефтедобывающей корпорацией нефтеперерабатывающего предприятия. Причем недружественные поглощения могут быть направлены на предприятия-цели, которые в цепочке технологических переделов находятся на следующей стадии переработки (как во втором случае - с захватом нефтеперерабатывающего предприятия), и тогда они называются «захватом на стадию вперед». Существует и другой вид захвата: «захват на стадию назад», как в первом случае, когда захватывается предприятие-цель предыдущего технологического передела.
Родственные (или концентрические) поглощения обычно определяют как захват предприятий, «сходных по природе и действиям». При этих захватах предприятие-субъект и предприятие-цель связаны между собой базовой технологией, производственным процессом или через рыночную нишу. В родственные поглощения, как правило, оказываются вовлеченными корпорации, которые работают на одном и том же сегменте экономического пространства, но не занимаются выпуском или продажей одного и того же продукта (горизонтальные поглощения) или не связаны снабженческо-сбытовым циклом (вертикальные поглощения).
Конгломеративные поглощения происходят между предприятиями, абсолютно не соприкасающимися между собой как на сегменте рынка, так и по производственно-снабженческим связям. Основная цель, которую преследует захватчик, проводя подобный тип захвата, - диверсификация операций.
Наиболее наглядный пример конгломеративного поглощения - покупка компанией «Coca-Cola» производителя прохладительных напитков кинокомпании «Columbia Pictures». Пик популярности конгломеративных поглощений, например, в США пришелся на 1960-1970 гг. В настоящий момент доля таких поглощений в США незначительна.
Из перечисленных видов поглощения наибольший вред оказывают родственные (или концентрические), так как они значительно повышают степень монополизации соответствующего сектора рынка и сдерживают его развитие. В табл. 3.2 приведена классификация мотивов, целей, сфер деятельности, направлений и способов недружественного поглощения.
Таблица 3.2
Классификация схем, мотивов, целей, направлений и способов захвата предприятий
|
1.2 Технология захвата.
Захват условно можно разделить на две основные стадии, имеющие особые характеристики: 1-я стадия - подготовительная (плановая) и 2-я - основная (реализация захвата). И первую, и вторую стадии можно разделить на этапы, которые также характеризуются специфическими целями, задачами, методами и исполнителями. Первую стадию захвата можно разделить на такие этапы:
а) анализ проблемы, сбор информации;
б) выбор предприятия-объекта;
в) экономическое обоснование захвата;
г) выбор стратегии захвата.
Вторую стадию захвата можно разделить на следующие этапы:
а) разведка;
б) захват (т.е. реализация основного и вспомогательных методов захвата);
в) оценка результатов.
Анализ проблемы
Начальный этап выбора предприятия-цели специфичен и зависит от того, кто принимает решение о захвате, причин захвата, конкретных обстоятельств и ситуации, предшествующих захвату, и т.д. Однако в большинстве случаев на начальном этапе захват предварительно оценивается. Эта оценка осуществляется агрессором исходя из двух основных критериев. Первый критерий нравственный (основной, качественный, определяющий), который и определяет специфику поглощения предприятия-цели: будет ли это дружественное или жесткое поглощение (захват), т.е. будет ли это управленческая борьба в рамках существующей корпоративной этики и действующего законодательства или война без правил, в которой в конце концов на поле брани остается один участник. Второй критерий экономический. По нему соотносится эффект от захвата с затраченными финансовыми средствами. При этом учитывается время захвата (продолжительность захвата может быть и 5 мес, и 5 лет). Экономический критерий избирается исходя из привлекательности отрасли, в которой функционирует предприятие-цель, т.е. исходя из степени конкуренции, спроса на продукцию, реализуемую предприятием-целью, экономического потенциала отрасли в долгосрочной перспективе. Таким образом, анализируются долгосрочные факторы развития отрасли, которые будут способствовать экономическому развитию агрессора.
Кроме того, анализируются затраты, необходимые при захвате. Практика корпоративных конфликтов свидетельствует, что чем более привлекательна отрасль экономики, в которой функционирует предприятие- цель, тем дороже обходится проникновение в нее.
В качестве экономического эффекта при захватах рассматриваются чистые денежные потоки, получаемые от предприятия-цели.
Для анализа экономического критерия и выбора предприятия-цели, а также для разработки стратегии и плана захвата необходима информация о предприятии. Информация, используемая для захвата, делится обычно на три типа:
1) о персонале предприятия-цели;
2) о деятельности предприятия-цели;
3) об акционерах, реестре и реестродержателе.
На основе информации первого типа анализируются интересы, слабости, характер топ-менеджеров и рядовых исполнителей, их взаимоотношения, определяются неформальные лидеры в коллективе, находящиеся в оппозиции к формальным руководителям, т.е. выявляются потенциальные очаги конфликтов, которые можно разжечь и использовать для захвата предприятия-цели.
Особую ценность для агрессора представляют компрометирующие сведения как личного, так и делового характера, касающиеся топ-менеджеров и первого руководителя или собственника предприятия-цели (сведения об «уводе» активов и об уклонении от налогообложения, об измене жене и т.п.), их взаимоотношения с партнерами по бизнесу.
Информация второго типа относится к правовой и деловой документации: история приватизации предприятия-цели, ее план приватизации и договор купли-продажи приватизированного имущества, учредительные документы с изменениями и дополнениями, внутренние положения и регламенты, договоры с поставщиками и потребителями, а также договоры по неосновной деятельности, кадровые приказы и распоряжения, бухгалтерская документация (по которой можно доказать, что финансовое состояние предприятия-цели ухудшается, и донести эту информацию до акционеров) и т.п.
Информация третьего типа - это информация об акционерах предприятия-цели, его реестре и реестродержателе. Конфликты между акционерами часто используются для начала захвата. Структура акционерного капитала - основа для разработки стратегии захвата. Сведения о реестре и реестродержателе часто используется захватчиком для реализации наиболее распространенных методов захвата: скупки акций, организации двойного реестра и формирования двойных органов управления.
Вышеприведенная информация добывается различными способами. Часть информации (например, отчетные данные) предприятие-цель публикует в открытой печати, более подробные бухгалтерские данные получают, организовав официальный запрос на предприятие-цель со стороны акционера. Часть конфиденциальных данных получают через работников предприятия-цели или через правоохранительные и налоговые органы. Наиболее конфиденциальная информация добывается агрессором путем прослушивания телефонных разговоров топ-менеджеров и первого руководителя предприятия-объекта.
Сбор информации агрессором осуществляется обычно скрытно, так как, чем позже жертва узнает о том, что ее захватывают, тем меньше будет времени (а значит, и возможностей) для организации необходимой обороны и тем успешнее будет захватническая операция. В связи с этим предприятию-цели необходимо готовиться к отражению атаки заранее и в первую очередь внимательно следить за движениями информации и данных и выявлять признаки их утечки. Вот некоторые признаки того, что агрессор заинтересовался жертвой.
1. Миноритарные акционеры неожиданно начинают проявлять ничем не обусловленный интерес к деятельности предприятия и требуют предоставления копий различных документов. Часто от имени миноритариев действуют различные представители, которые в случае необходимости представляются их дальними родственниками. При этом «дальние родственники» в отличие от их доверителей детально осведомлены о своих правах и способах их реализации. Требования о предоставлении сведений и документов вручаются через нотариуса.
2. Держателю реестра акционеров общества поступает требование о предоставлении данных реестра от группы акционеров, которым в совокупности принадлежит более 1% акций.
3. К обычному, ничем не выдающемуся предприятию без видимых причин начинают проявлять серьезный интерес различные средства массовой информации. В некоторых случаях в них появляются обличающие материалы о плохих менеджерах, нарушениях прав акционеров предприятия, грабительской приватизации и т.п., хотя обычно компания по дискредитации начинается несколько позже.
4. У предприятия возникают самые неожиданные правовые проблемы. Упомянутые выше «дальние родственники» обращаются в суды с различными, часто абсурдными исками в защиту прав акционеров.
5. На предприятие внезапно приходят с проверками представители различных правоохранительных и контролирующих органов. Об истинных целях таких проверок можно судить по составу документов, копии которых требуют предоставить проверяющие. Обычно их интересуют реестры акционеров, учредительные документы, наиболее серьезные хозяйственные договоры, включая кредитные, а также сведения об основных поставщиках и покупателях продукции предприятия. Если внимательно проанализировать состав запрашиваемой информации, то становится понятно, что представители явно выполняют неформальный заказ, который никак не связан с их основной деятельностью.
Стратегия и тактика захватов предприятий
Примерный план захвата предприятия-цели может иметь
следующий вид.
1. Принятие предварительного решения о захвате предприятия-цели (обязательное условие: отсутствие у принимающего данное решение нравственных принципов).
2. Формирование команды по захвату предприятия-цели.
3. Сбор, обработка и анализ информации об отрасли экономики, в которой функционирует предприятие-цель, и о предприятии.
4. Экономическое обоснование захвата.
5. Разработка стратегии и тактики захвата.
6. Разработка программы захвата (с указанием конкретных мероприятий, исполнителей, сроков, материальных и финансовых средств). Часто мероприятия группируются по следующим направлениям:
6.1. Мобилизация финансовых средств.
6.2. PR-компания.
6.3. Налаживание отношений с менеджментом предприятия-цели и трудовым коллективом.
6.4. «Мобилизация» административного ресурса (в том числе судей, контролирующих и силовых органов).
6.5. Контроль над финансовыми потоками предприятия-цели (в том числе контроль за кредиторской задолженностью и «уводом» активов).
6.6. Контроль реестра акционеров.
6.7. Атака (скупка акций, тендерное предложение, судебные процессы, банкротство, махинации с реестром, акциями, проведение внеочередных общих собраний, захват предприятия и пр.).
6.8. Переговоры об окончательных условиях поглощения.
7. Реализация программы захвата.
8. Оценка результатов.
По каждому вышеотмеченному пункту плана захвата может составляться свой план реализации. Для примера в Приложении 8.4 приводится план проведения арбитражных процедур банкротства предприятия-цели.
Тактические задачи захвата и защиты от него будут рассмотрены в следующих главах книги.
Методические основы защиты от захватов предприятий
Анализ методов защиты от захватов и их взаимосвязь с методами захватов
Для защиты от недружественных поглощений применяются специальные методы, которые снижают вероятность захвата предприятия-объекта. В зависимости от ситуации инициатором защиты от захватов может быть менеджмент организации или ее собственник (ИЛИ один из собственников).
Сложно сказать, как отразится на благосостоянии акционеров предприятия-объекта защита от захвата. На этот Счет в западной теории корпоративного управления существуют гипотезы благосостояния акционеров и благосостояния менеджмента.
В гипотезе благосостояния акционеров утверждается, что реализация на предприятии-объекте мероприятий по защите от недружественного поглощения увеличивает текущее благосостояние ее акционеров. В соответствии с этой гипотезой источники увеличения благосостояния акционеров могут быть следующими:
Все сделки, в которых возникают противоречия между вовлеченными в них сторонами по поводу стоимости продаваемого объекта, сопряжены с длительным согласованием цены, и недружественное поглощение не исключение. В недружественном поглощении предприятие-субъект пытается согласовать величину тендера напрямую с акционерами предприятия- объекта, игнорируя при этом ее менеджмент. Исключение менеджеров из согласования величины тендерного предложения может значительно снизить благосостояние акционеров, так как последние не способны так же эффективно, как их менеджеры, провести переговоры по согласованию цены выкупа акций и могут продать их по слишком низкой цене. Некоторые методы защиты не позволяют предприятию-субъекту игнорировать менеджмент предприятия-объекта. Кроме того, защита замедляет процесс недружественного поглощения, в это время поглощением могут заинтересоваться конкурирующие предприятия-субъекты, а увеличение конкуренции неминуемо влечет рост величины тендерного предложения.
2. Постоянная угроза недружественного поглощения может привести к тому, что менеджеры предприятия-объекта будут фокусировать внимание не на стабильности и процветании предприятия в долгосрочной перспективе, а на его текущих показателях прибыльности. Менеджмент начинает сокращать объемы инвестиций, отклонять инвестиционные проекты, срок окупаемости которых превышает 2-3 года. Действительно, если предприятие вскоре может быть поглощено конкурентами (а после недружественного поглощения менеджмент предприятия-объекта будет заменен), то естественно, что менеджмент предприятия-объекта не будет заинтересован в долгосрочной перспективе. Подобное поведение менеджмента приведет к кратковременному увеличению стоимости предприятия и снижению его стоимости в ближайшей перспективе, а как следствие, к снижению благосостояния его акционеров. Защита от недружественного поглощение помогает решить эту проблему.
Гипотеза благосостояния менеджеров, напротив, утверждает, что защита от недружественного поглощения снижает благосостояние акционеров предприятия-объекта. Менеджмент, защищаясь от недружественного поглощения, преследует собственные интересы, а именно пытается искусственно ослабить дисциплинирующую функцию рынка корпоративного контроля. Таким образом менеджмент защищает в первую очередь себя, а вовсе не акционеров. Защита снижает вероятность недружественного поглощения предприятия-объекта, а значит, снижает риск потери заработной платы менеджментом. Защитные действия, не приносящие пользы акционерам, могут приносить пользу менеджменту, который так пытается снизить свои риски.
На наш взгдяд, в гипотезе благосостояния менеджеров существует ряд спорных вопросов. Отечественная практика свидетельствует против утверждения, что после подготовки защиты должно происходить увеличение объемов инвестиций. Наблюдается обратная ситуация - как только инвесторы узнают о корпоративном конфликте и подготовке защиты, объемы инвестиций резко снижаются.
Защита предприятия-объекта от недружественных поглощений часто рассматривается как проблема агентских взаимоотношений внутри предприятия. Для этого достаточно предположить, что стороны агентских взаимоотношений (менеджер - это агент акционеров, который теоретически должен максимизировать их благосостояние) будут максимизировать собственное благосостояние. Таким образом, многие решения менеджмента будут идти вразрез с благосостоянием акционеров. Этот конфликт интересов называют агентскими издержками, но то, что для акционеров - издержки, для менеджмента - прибыль.
Основные методы защиты от недружественных поглощений, предлагаемые современной зарубежной литературой, представлены в табл. 10.1. Она содержит краткое описание каждого метода защиты, механизма использования и оказываемое воздействие.
Некоторые из перечисленных в табл. 10.1 методов не могут применяться в России из-за их противоречий действующему законодательству.
Таблица 10.1
Методы защиты от недружественных поглощений
|
| Рекапитализация | Между акционерами корпорации-цели распределяется новый класс акций, которые обладают приоритетным правом голоса; по ним не выплачиваются дивиденды, и они не обращаются на открытом рынке. Владелец подобной акции получает право ее обмена на обыкновенную акцию | Позволяет менеджменту корпорации-цели получить большинство голосов, не владея контрольным пакетом акций компании |
| Приглашение «белого рыцаря» | В качестве последней попытки защититься от поглощения можно использовать вариант объединения с дружественной компанией, которую обычно называют «белым рыцарем» | «Белый рыцарь» может обусловливать свое участие определенными уступками со стороны предприятия-объекта, например согласием на продажу определенных активов приобретаемого предприятия, средства от которых могут быть направлены на финансирование долга, привлекаемого для поглощения |
| Реструктуризация активов | Наиболее значительные активы компании или предприятия переводятся в дочерние компании, которые отделяются от материнской. При необходимости эти активы возвращаются в компанию | После того как активы переведены, агрессор покупает «пустышку» |
| Консолидация разобщенного пакета (собственных акций) | Защищающаяся сторона скупает акции у мелких физических лиц, ее пакет возрастает. Если у компании нет денег для подобной скупки, то можно заняться поиском партнера для слияния - «белого рыцаря», который отпугнет агрессора | У агрессора остается меньше возможностей собрать большой пакет акций |
| Тяжба | Возбуждается судебное разбирательство против захватчика за нарушение антимонопольного законодательства или законодательства о ценных бумагах | Главная цель - дополнительное время, необходимое для возведения эффективной системы защиты, поиска «белого рыцаря» и т.п. |
| Защита Пэкмена | Контрнападение на акции захватчика | Предприятие-объект старается обозначить возможность использования данного средства защиты и убедить рейдера в высоких шансах на успех его применения, если он не откажется от своих намерений |
Рассмотрим перечисленные в табл. 10.1 методы защиты на предмет их соответствия действующему российскому законодательству.
Установление более высокого процента голосов (в американской терминологии - условие супербольшинства) для решения наиболее важных вопросов противоречит ст. 49 ФЗ АО, который четко устанавливает процент голосов для принятия решений на собраниях акционеров.
Право приобретения акций дополнительной эмиссии со значительным дисконтом в случае недружественного поглощения (в американской терминологии - «ядовитая пилюля) не может предусматривать какие-либо значительные скидки при приобретении акционерами акций как предприятия-субъекта, так и предприятия-объекта (ст. 36 ФЗ АО). При этом теряется и большая часть эффекта «ядовитой пилюли», поскольку у акционеров предприятия-объекта нет стимулов приобретать акции дополнительной эмиссии, проводящейся в случае недружественного поглощения.
Использование компенсаций руководству (в американской терминологии - «золотых парашютов») не противоречит российскому законодательству, но практика недружественных поглощений свидетельствует, что «золотые парашюты» - наименее эффективное средство борьбы с предприятием-субъектом. В первую очередь это связано с тем, что размер компенсаций, выплачиваемых руководителям предприятия-объекта, несопоставим с масштабом денежных средств, в целом затрачиваемых на захват. Рейдеры, выплачивающие миллиарды долларов за приобретение предприятий, могут относительно легко позволить себе потерю нескольких миллионов на выплату компенсаций.
Следующими методами активной защиты предприятий от недружественных поглощений являются:
- обратный выкуп акций (соглашение о бездействии);
- рекапитализация;
- приглашение «белого рыцаря», или «белого сквайра»;
- реструктуризация активов;
- консолидация собственных акций;
- защита Пэкмена.
Обратный выкуп акций представляет выкуп предприятием-объектом собственных акций у предприятия-субъекта, сопровождающийся в большинстве случаев выплатой премии. Для предотвращения возможных в дальнейшем повторных попыток скупки акций подписывается соглашение о бездействии, в соответствии с которым предприятие-субъект обязуется не покупать акции целевой фирмы в течение определенного времени (как правило, не менее 5 лет).
Соглашение о бездействии - одна из наименее эффективных стратегий защиты прежде всего потому, что, по существу, предоставляет целевой фирме лишь временную отсрочку. Если целевая фирма не сумеет или не успеет воспользоваться такой отсрочкой для принятия более эффективных защитных мер, с большой долей вероятности вслед за первым предложением последуют и другие.
Анализ российского законодательства показывает, что применение метода обратного выкупа в российской практике легко может быть оспорено как нарушающее права и интересы остальных акционеров, не участвующих в выкупе. Положения ст. 72 ФЗ АО предусматривают, что акционерное общество вправе приобретать размещенные им акции по решению как собрания акционеров, так и совета директоров. Каждый акционер - владелец акций определенных категорий, решение о приобретении которых принято, вправе продать свои акции, а общество обязано приобрести их (п. 4 ст. 72 ФЗ АО). На практике невозможно отделить обыкновенные акции предприятия-объекта от акций остальных акционеров. При принятии решения о выкупе акций с премией велика вероятность того, что все акционеры предложат акции к выкупу. В такой ситуации предприятие-объект будет обязано осуществить пропорциональный выкуп акций (п. 4 ст. 72 ФЗ АО) и потому планируемые цели выкупа не будут достигнуты.
Кроме того, совет директоров акционерного общества не вправе принимать решение о приобретении акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% уставного капитала. Другими словами, максимальный размер пакета, который может быть выкуплен у предприятия-субъекта, составляет не более 10%. Собрание акционеров может принять решение о выкупе более крупного пакета, однако маловероятно, что акционеры согласятся с уплатой значительной премии предприятию-субъекту при одновременном лишении остальных акционеров возможности заработать такую же прибыль.
Рекапитализация - одно из наиболее радикальных средств защиты. Под ней обычно понимается выплата значительных дивидендов акционерам предприятия-объекта, финансируемая за счет заемных средств. При этом одни акционеры получают дивиденд преимущественно наличными денежными средствами либо комбинацией денег и долговых ценных бумаг, в то время как менеджмент и лояльные ему акционеры получают преимущественно дополнительные акции. Предприятие-объект может прибегнуть и к прямому привлечению заемных средств, не выплачивая дивиденды акционерам. Тем не менее в обоих случаях результат таких операций - резкое изменение структуры капитала фирмы с возрастанием доли заемных источников финансирования. Кроме того, в результате рекапитализации доля акционерного капитала, контролируемая менеджментом и мажоритарными акционерами, возрастает нередко на 30% и более.
Эффективность данного метода защиты воспринимается нами неоднозначно. Дополнительный долг увеличивает степень финансовой зависимости бизнеса и обусловливает повышение делового риска предприятия-объекта. В результате рекапитализации, или привлечения дополнительных заемных средств, удельный вес долга в структуре капитала нередко увеличивается до критического значения 85—90%. Этот метод получил в США название «тактика выжженной земли», поскольку в результате его реализации нередко наступает банкротство предприятия- объекта.
В российских условиях использование подобного метода может быть затруднено в первую очередь ввиду неразвитости рынка корпоративных облигаций. На настоящий момент на рынке обращаются облигации 10-15 эмитентов, представляющих наиболее крупные и известные компании (РАО «Газпром», ОАО «ТНК», ОАО «ЛУКОЙЛ» и т.п.). Для остальных доступ на этот рынок фактически закрыт, поскольку инвесторы не готовы брать на себя риски инвестирования в долги российских предприятий, представляющих в большинстве своем малопрозрачные структуры с неопределенными перспективами развития. Те же причины обусловливают и ограниченную доступность банковских кредитов. Таким образом, использование метода защиты, предполагающего привлечение значительных заемных ресурсов, для большинства российских предприятий труднодостижимо, если не невозможно.
Защищаясь от недружественного поглощения, предприятие-объект может прибегнуть к реструктуризации, включающей как продажу, так и покупку определенных активов. Планируя поглощение, захватчик по-разному оценивает степень привлекательности тех или иных активов предприятия-объекта. Нередки ситуации, в которых агрессор еще до момента непосредственного поглощения уже четко знает, какие именно активы необходимо сохранить, а какие могут быть проданы для рефинансирования привлеченного для этого захвата долга. Исходя из сферы деятельности приобретателя, направленности его бизнеса, предприятие-объект также может заранее оценить степень привлекательности различных своих активов для захватчика.
Определив, какие активы наиболее привлекательны для агрессора, предприятие-объект может их продать, что в большинстве случаев ведет к прекращению захвата. Такой метод защиты в американской практике получил название «терновый венец».
Он, по нашему мнению, — один из наиболее спорных методов борьбы отечественных предприятий с недружественными приобретателями. В процессе его реализации предприятие-объект может лишиться большей части наиболее ценных активов, что не может не вызвать активное сопротивление со стороны акционеров. Поэтому управляющие предприятия- объекта должны приложить все усилия для получения как минимум рыночной цены за продаваемые активы, в противном случае их неизбежно обвинят в действиях, нарушающих интересы акционеров.
Обратным «терновому венцу» методом защиты является приобретение предприятием-объектом активов определенных видов. Во-первых, путем приобретения активов или уже действующего бизнеса предприятие-объект может постараться создать для поглотителя проблемы с соблюдением требований антимонопольного законодательства (с получением предварительного согласия на сделку со стороны антимонопольных органов). Во- вторых, предприятие-объект может приобрести какой-либо бизнес для снижения собственной привлекательности в глазах захватчика. Например, если предприятие-объект - устойчивое предприятие с небольшой финансовой зависимостью и стабильными денежными потоками, то приобретение менее рентабельного, перегруженного долгами бизнеса может заставить предприятие-субъект пересмотреть намерения.
Реструктуризация активов может широко применяться на отечественных предприятиях. В частности, крупная сделка, связанная с продажей имущества акционерного общества балансовой стоимостью от 25 до 50% балансовой стоимости всех активов, подлежит утверждению советом директоров акционерного общества (п. 1 ст. 79 ФЗ АО). При сделке с имуществом свыше 50% балансовой стоимости всех активов решение принимается общим собранием акционеров (п. 2 ст. 79 ФЗ АО). Таким образом, управляющие общества имеют право самостоятельно распоряжаться половиной активов акционерного общества без предварительного согласия акционеров. Более того, как показывает практика, балансовая стоимость основных средств российских предприятий (здания, оборудование) часто гораздо ниже их реальной рыночной стоимости. Однако нередки ситуации, при которых дебиторская задолженность составляет более 50% всех активов. В совокупности это приводит к тому, что при наличии соответствующего желания управляющие могут без согласия акционеров полностью продать все реальные производственные активы предприятия и оставить от бизнеса фактически одну оболочку, состоящую преимущественно из просроченной дебиторской задолженности, нереальной к взысканию.
В законодательстве предусмотрен порядок совершения крупной сделки, соблюдение которого, по замыслу законодателя, должно защищать интересы акционеров. В частности, п. 2 ст. 77 ФЗ АО предусматривает, что при совершении крупной сделки стоимость приобретаемого или продаваемого имущества определяется советом директоров на основе рыночных цен. Однако отсутствие базы рыночных цен на продукцию многих отечественных предприятий позволяет совету директоров фактически самостоятельно оценивать рыночную стоимость тех или иных активов. Закон не обязывает совет директоров привлекать независимую оценочную фирму для определения реальной рыночной стоимости продаваемого имущества. Более того, даже привлечение оценщиков не гарантирует независимость оценки, поскольку заказчиком оценки выступает все тот же совет директоров. Все это, безусловно, может привести и, как показывает практика, часто приводит к продаже активов по цене, значительно меньшей реальной рыночной стоимости.
С учетом вышеизложенного можно сделать вывод о том, что реструктуризация активов в качестве метода защиты от недружественного поглощения может широко применяться отечественными предприятиями. Однако на всех этапах ее использования необходим всеобъемлющий контроль акционеров предприятия-объекта над действиями управляющих.
Консолидация собственных акций как мера защиты от недружественного поглощения имеет для предприятия-объекта ряд важных преимуществ.
Во-первых, выкуп собственных акций уменьшает общее число обращающихся акций предприятия-объекта (приобретение акций самим предприятием-объектом обусловливает невозможность их приобретения предприятием-субъектом).
Во-вторых, выкуп своих акций позволяет пресечь аккумулирование крупных пакетов в руках профессиональных фондовых агентов-посредников. Эти участники рынка ценных бумаг, занимающиеся рисковым арбитражем, могут, как уже отмечалось, существенно облегчить захватчику поглощение, поскольку главная их цель - заработать прибыль на перепродаже акций последующему покупателю, предложившему наивысшую цену (обычно этот покупатель и является предприятием-субъектом - захватчиком).
В-третьих, приобретая собственные акции, предприятие-объект использует собственные или заемные финансовые ресурсы. В первом случае захватчик после захвата лишается возможности использования этих денежных ресурсов предприятия-объекта для дальнейшего рефинансирования, например погашения привлеченных для захвата кредитов. Приобретение предприятием-объектом своих акций за счет заемных средств уменьшает его «кредитоемкость», что также обусловливает для рейдера недоступность долгового финансирования.
Недостатки выкупа собственных акций как формы защиты от недружественного поглощения, на наш взгляд, неразрывно связаны с его преимуществами. Например, выкуп своих акций на рынке ведет к сокращению общего числа акций в обращении. С одной стороны, захватчик уже не сможет приобрести эти акции, во всяком случае до тех пор, пока не придет к соглашению с предприятием-объектом, однако с другой - поглотителю необходимо приобрести гораздо меньшее число акций для аккумулирования контрольного пакета. Для разрешения этой проблемы предприятие-объект может прибегать к так называемым точечным выкупам акций. Такой выкуп подразумевает приобретение акций у конкретного акционера, предположительно наиболее склонного к их продаже.
Возможности выкупа собственных акций в российских условиях уже анализировались выше, при рассмотрении соглашения о бездействии. Однако необходимо дополнительно отметить, что по решению совета директоров могут приобретаться акции номинальной стоимостью не более 10% уставного капитала (п. 2 ст. 72 ФЗ АО). Более значительный выкуп может быть осуществлен только по решению собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем приобретения части размещенных акций (п. 1 ст. 72 ФЗ АО). В случае принятия такого решения автоматически запускается механизм тендерного предложения целевой фирмы на свои акции, поскольку в соответствии с п. 4 ст. 72 ФЗ АО каждый акционер приобретает право продать принадлежащие ему акции, решение о приобретении которых принято.
В защите Пэкмена («контратака») предприятие-объект после поступления недружественного тендерного предложения в свою очередь выступает с предложением о приобретении акций предприятия-субъекта - захватчика. Использование предприятием-объектом защиты Пэкмена редко доводится до логического финала. В большинстве случаев предприятие- объект старается обозначить возможность использования данного средства защиты и убедить захватчика в высоких шансах на успех его применения, если он не откажется от намерений.
Результат анализа зарубежных методов защиты от недружественных поглощений представлен в виде матрицы соответствия (табл. 10.2), в которой методам поглощения соответствуют методы защиты, не противоречащие действующему российскому законодательству. Матрица дополнена и российскими методами защиты, которые будут описаны ниже. При составлении матрицы методы защиты предприятий от недружественных поглощений были систематизированы в три блока: организационный, экономический и правовой.
Таблица 10.2
Матрица соответствия методов защиты и методов поглощения
|
| О - основной метод защиты; В - вспомогательный метод защиты; Н - неэффективный метод защиты при данном методе захвата. |
Организационный блок включает следующие методы защиты: структурированную защиту, синхронизацию атаки, переговоры, PR-защиту, привлечение стратегического инвестора.
Структурированную защиту можно охарактеризовать как наиболее сложную и дорогостоящую процедуру. Однако она и наиболее эффективна, не только заставляет захватчиков нести существенные затраты, но и снижает вероятность недружественного поглощения в целом. Структурированная защита включает результаты, полученные ранее при сделках, мотивация которых и преследуемые цели первоначально были иными, т.е. не были связаны с защитой от недружественных поглощений.
Характерная черта структурированной защиты не только использование нескольких ее инструментов и направленность на недопустимость смены контроля на данном предприятии-объекте, но и распространение ее действия за рамки одного предприятия-объекта, т.е. защищаются и ключевые поставщики предприятия-объекта, и иные контрагенты, взаимодействие с которыми необходимо для предприятия-объекта (защита распространяется на более широкий круг участников рынка). Затраты на осуществление структурированной защиты велики, особенно когда предприятие-объект вынуждено подцерживать всю группу и противостоять более масштабной организации-захватчику. Поэтому более удачный вариант защиты - создание неофициальной группы партнеров предприятия-объекта для защиты от возможной атаки. Создание структурированной защиты должно происходить до начала поглощения.
Кроме того, при структурированной защите целесообразно выделить работу с внешней информацией, которая направлена на контроль скупки предприятий в отрасли или регионе, формировать список организаций-захватчиков, отслеживать появление их представителей в регионе или в отрасли независимо от направления бизнеса захватчика, так как он может начать захват нового бизнеса.
В организационном блоке нами выделен метод переговоров с предприятием-субъектом. Он возможен при недостижении или только частичном достижении атакующей стороной поставленных целей, притом что последующие действия по установлению контроля чрезвычайно затратны для него, снижается число возможных форм влияния на предприятие-объект и повышается уровень сопротивления предприятия-объекта или предприятие-субъект корректирует стратегию в отношении данного захвата. При этом в России в сделках нередко появляется фигура «арбитра» (часто арбитры - представители федеральных или местных властей), который не несет прямых инвестиционных затрат (возможен только косвенный интерес). Он или приглашается сторонами, или сам инициирует начало переговоров. Однако использование данного способа защиты на ранних стадиях атаки вряд ЛИ будет иметь широкое распространение.
Дата публикования: 2015-02-28; Прочитано: 3098 | Нарушение авторского права страницы | Мы поможем в написании вашей работы!
