Время 4 часа. Цель занятия: - в ходе отработки теоретических вопросов и решении задач закрепить и углубить теоретические знания по вопросам проблемы сохранения (исключения)

1. прокурор

2. суд

3. уголовно-исполнительная инспекция

(71) Надзор за осужденным, отбывающим ограничение свободы, осуществляется в порядке, предусмотренном …

Второе исключение (ч. 2 ст. 60 УК РФ) касается назначения наказания, когда суд вправе назначить наказание, превышающее пределы санкций, установленных статьями Особенной части. Это возможно:

1) при назначении наказания по совокупности преступлений (ст. 69 УК РФ) и

2) при назначении наказания по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ).

Однако и в этих случаях речь не идет о каком-то отступлении от правила, установленного в ч. 1 ст. 60 УК РФ и ограничивающего наказание пределами, установленными соответствующей статьей Особенной части УК. В обоих случаях речь идет о назначении виновному лицу наказания за совершение им НЕ ОДНОГО, а двух или более преступлений. И в этих случаях наказание за каждое отдельное преступление назначается строго в указанных пределах (в пределах санкций). Выход же за эти пределы возможен лишь при определении общего (итогового) наказания за все совершенные лицом преступления.

(2). Согласно второго правила «Наказание назначается с учетом положений Общей части УК РФ». В данном случае имеются в виду те нормы Общей части, которые так или иначе связаны с назначением наказания и влияют на этот процесс. Это, напр., такие нормы Общей части УК

· задачи и принципы УК (гл. 1), суд руководствуется положениями, относящимися к действию уголовного закона в пространстве и во времени (гл.2),

· неоконченной преступной деятельности (гл.6), соучастию в преступлении (гл.7),

· обстоятельства, исключающие преступность деяния (гл.8), цели и виды наказания (гл. 9),

· освобождение от уголовной ответственности (гл. 11), освобождение от наказания (гл.12),

· амнистия (ст. 84 УК), судимость (ст. 85 УК), особенности уголовной ответственности и наказаниях несовершеннолетних (гл. 14) и другие нормы Общей части.

Таким образом, положения большинства норм Общей части УК должны учитываться при назначении наказания виновному лицу по конкретному делу.

(3). Наказание назначается с учетом характера и степени общественной опасности преступления.

Общественная опасность каждого конкретного преступления в теории уголовного права раскрывается через две категории: характер общественной опасности (качественный признак) и степень общественной опасности (количественный признак).

Характер общественной опасности совершенного преступления определяется, прежде всего ОБЪКТОМ посягательства, его значимостью и ценностью для общества и государства. По характеру общественной опасности как качественной категории преступления, убийства, напр., отличаются и от любых причинений вреда здоровью человека

Степень общественной опасности преступления — это количественная характеристика преступных деяний. Степень общественной опасности зависит от тяжести преступления ( ст.15 УК ). Одинаковые по характеру общественной опасности преступления могут отличаться по степени общественной опасности, которая зависит:

· от размера причиненного вреда (допустим, кража чужого имущества с причинением значительного ущерба потерпевшему или в крупных размерах — п. «в» ч. 2 «с причинением значительного ущерба гражданину» и п. «б» ч. 4 “в крупном размере” ст. 158 УК РФ),

· от формы вины (умышленное или неосторожное уничтожение или повреждение имущества — ст. 167 и 168 УК РФ),

· от способа совершения преступления

· от других признаков и обстоятельств совершенного преступления.

Степень общественной опасности чаще всего характеризуется объективной стороной преступления, а характер общественной опасности – объектом и субъективной стороной.

Следует иметь в виду, что все указанные обстоятельства, влияющие как на характер, так и на степень общественной опасности совершенного преступления, могут учитываться при назначении наказания лишь тогда, когда они не входят в число признаков состава совершенного лицом преступления.

(4). Следующим критерием индивидуализации наказания служит личность виновного. Согласно ст. 60 УК суд обязан учитывать при избрании конкретной меры наказания данные о личности виновного лица. В характеристику личности виновного входят его социально-демографические признаки, уголовно-правовые, социально-психологические, физические признаки, социальные проявления виновного в различных сферах жизни.

Таким образом, суд обязан рассматривать преступника не просто как абстрактного субъекта преступления, способного нести уголовную ответственность, а как конкретного человека с его индивидуальными качествами, действовавшего при определенных обстоятельствах.

(5). При назначении наказания суд учитывает обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Эти обстоятельств а, предусмотренные ст. 61 и 63 УК РФ относятся как к характеристике совершенного виновным преступления, так и к характеристике его личности

и способны повлиять на вид и меру назначаемого судом наказания.

(6). В число требований общих начал назначение наказания введено такое обстоятельство как учет судом влияние назначенного наказания на исправление виновного и условия жизни его семьи.

Исправление виновного связано с достижением одной из целей наказания,

Условия жизни его семьи — связано со стремлением законодателя снизить по возможности побочные негативные социальные последствия назначенного наказания.

Следует отметить, что все указанные условия, образующие общие начала назначения наказания, должны выполняться обязательно в их совокупности. Только при соблюдении этого требования суд действительно может назначить справедливое наказание, отвечающее его целям, сформулированным в уголовном законе.

1.2. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание

Общие начала назначения наказания (ч.3 ст. 60 УК РФ) помимо общественной опасности преступления и личности виновного указывают также на необходимость учитывать обстоятельства, смягчающие или отягчающие наказание.

Предусмотренные законом перечни смягчающих и отягчающих обстоятельств оказывают существенное влияние, одни из них – на степень общественной опасности совершенного преступления, а другие – на личность виновного.

Перечни смягчающих и отягчающих обстоятельств указаны в ст. 61 и 63 УК РФ. При этом перечню отягчающих обстоятельств придается ИСЧЕРПЫВАЮЩИЙ характер, а смягчающих обстоятельств ПРИМЕРНЫЙ. Поэтому при назначении наказания суд может признать смягчающими наказание обстоятельства, не указанные в законе.

Смягчающие и отягчающие обстоятельства это обстоятельства находящиеся за пределами состава преступления, которые прямо или косвенно относятся к преступлению или личности преступника и повышают либо понижают степень общественной опасности и влияют на наказани е.

а) Обстоятельства, смягчающие наказание (ст 61 УК РФ)

Наличие смягчающих обстоятельств свидетельствует о меньшей степени опасности виновного и дает основание суду назначить ему менее строгое наказание.

(1). Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (п. «а» ч. 1ст. 61 УК РФ). Это смягчающее обстоятельство представляет собой сочетание трех признаков:

¨ когда преступление совершено впервые,

¨ когда это преступление небольшой тяжести,

¨ когда преступление совершено вследствие случайного стечения обстоятельств.

Все эти условия должны быть взаимосвязаны, ибо сам по себе факт совершения преступления впервые при отсутствии двух других сопутствующих условий не может рассматриваться как обстоятельство, смягчающее обстоятельство.

(2). Несовершеннолетие виновного ( п. «б» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Формулируя это обстоятельство, законодатель учитывает, что нередко несовершеннолетние в силу своей недостаточной социальной зрелости не способны правильно осознать опасность совершенного ими преступления. Следовательно, основанием смягчения наказания являются особенности психики несовершеннолетнего, а также его возраст.

(3). Беременность виновной (п. «в» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Это смягчающее обстоятельство свидетельствует о реализации принципа гуманизма, об охране интересов матери и будущего ребенка. Смягчение наказание женщине, совершившей преступление в состоянии беременности, обусловлено особым психофизическим состоянием беременной женщины, повышенной чувствительностью, раздражительностью, нервозностью и т.п. Состояние беременности независимо от ее срока смягчает наказание при совершении преступления любой тяжести, различной степени и характера общественной опасности. Кроме того, при избрании меры наказания беременной женщине за совершение ею преступления небольшой или средней тяжести суд может отсрочить реальное отбывание ею наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста (ч. 1 ст. 82 УК РФ).

(4). Наличие малолетних детей у виновного, как у женщин, так и в мужчин (п. «г» ч. 1 ст. 61УК РФ). В соответствии с судебной практикой малолетним признается ребенок, не достигший 14-летнего возраста. Признание этого обстоятельства смягчающим наказание обусловлено стремлением законодателя учесть интересы семьи виновного лица, в особенности интересы физического и нравственного развития его малолетних детей. Если виновный лишен родительских прав, длительное время не проживает с семьей и не занимается воспитанием детей, не оказывает им материальной поддержки, указанное обстоятельство не может быть признано смягчающим.

(5). Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания (п. «д» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Тяжелыми жизненными обстоятельствами могут быть признаны самые разнообразные обстоятельства лично-семейного или служебно-личного характера: смерть близкого человека, вызвавшая резкое ухудшение материального положения лица; его болезнь или болезнь его ребенка, супруга или других близких ему лиц; потеря работы и т. д. Степень тяжелых жизненных обстоятельств признается смягчающим в силу того, что оно свидетельствует, как правило, о случайности преступления, об отсутствии антисоциальных наклонностей виновного, что в целом свидетельствует о сравнительно меньшей опасности его личности. Мотив сострадания (сострадание –жалость, сочувствие, вызванное несчастьем, горем) предполагает совершение преступления из сострадания к потерпевшему, напр., лишение того жизни путем дачи большой дозы снотворного в случае безнадежно больного человека по его просьбе или непереносимых физических страданий (так называемая эвтаназия).

(6). Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости (п. «е» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Под принуждением понимается оказанное на виновного психическое воздействие в форме угроз или физическое воздействие с целью вынудить его совершить преступление. От аналогичного обстоятельства, исключающего преступность деяния (ст. 40 УК РФ), рассматриваемое принуждение отличается тем, что виновное лицо сохраняло при этом возможность руководить своими действиям и. Принуждение м.б., как это вытекает из закона, физическим или психическим. Физическое принуждение проявляется в насильственном воздействии на лицо различными способами: причинением ударов, побоев, применение тока и т.д. Под психическим принуждением понимаются реальные угрозы, высказанные как самому лицу, так и какому-либо из близких ему лиц. Угроза может быть высказана устно, письменно, жестами, выражающими, напр., намерение убить, избить, уничтожить или повредить имущество и т.д. Под материальной зависимостью понимается зависимость виновного от лица, у которого он находится на иждивении, проживает на его жилплощади, не имея собственной, и т. д. Служебная зависимость основана на подчинении виновного на работе вышестоящему должностному лицу (рабочего — начальнику цеха, а того — директору завода и т. д.). Под иной зависимостью понимается любая другая зависимость, не подпадающая под материальную и служебную. Она может возникать из сугубо личных, родственных отношений т.е. в самых различных ситуациях (напр., зависимость ученика и студента от преподавателя, свидетеля или подследственного от следователя и т. д.).

(7). Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения (п. «ж» ч. 1 ст. 60 УК РФ). Указанное обстоятельство при соблюдении всех условий, установленных в уголовном законе, исключает преступность деяния (ст. 27, 38, 39, 41, 42 УК РФ). В тех же случаях, когда такие условия не соблюдены, лицо несет ответственность за совершенное им при этих обстоятельствах деяние, тем не менее наличие самой ситуации необходимой обороны, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнение приказа или распоряжения, задержания преступника и служит основанием для смягчения наказания.

(8). Противоправность или аморальность действий потерпевшего, явившихся поводом для преступления (п. «з» ч. 1 ст. 61 УК РФ), независимо от того, вызвало ли оно состояние сильного душевного волнения. Закон противоправные и аморальные действия потерпевшего, послужившие поводом для совершения преступления, не связывает с возникновением сильного душевного волнения (аффекта) у виновного. В таких случаях поведение потерпевшего занимает важное место в цепи условий и обстоятельств, вызвавших совершение лицом преступления. Основанием такого смягчения является то обстоятельство, что потерпевший сам спровоцировал совершение преступления своим противоправным, либо аморальным поведением. Противоправное поведение - это действия, которые сопровождаются побоями, истязанием, издевательством, клеветой, оскорблением и др. действиями, которые нарушают какие-то правовые нормы (уголовно-правовые, административно-правовые, гражданско-правовые и т. д.). Под аморальным поведением понимаются д ействия, противоречащие морали (этики), нравственности, правилам приличия и правилам поведения в обществе. Вопрос о противоправности и аморальности поведения потерпевшего – вопрос ф а к т а, и всякий раз он должен устанавливаться судом, исходя из обстоятельств дела.

(9). Явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Указанные обстоятельства относятся к разновидностям так называемого позитивного послепреступного поведения, свидетельствующего о значительном снижении опасности лица, совершившего преступление. Явка с повинной - представляет собой добровольное сообщение лица органам власти о факте совершения им преступления, сделанное при личной явке в органы власти. Явка с повинной расценивается законом как одно из наиболее важных обстоятельств, смягчающих наказание или даже освобождающих от уголовной ответственности за преступления небольшой тяжести, совершенное впервые (ст. 75 УК РФ). Активное способствование раскрытию преступления заключается в том, что виновный представляет правоохранительным органам информацию, неизвестную им до этого, правдиво рассказывает о всех известных ему фактах, связанных с совершением преступления, оказывает помощь по выявлению и изобличению всех соучастников преступления, указывает местонахождение орудий и предметом добытых преступным путем и т.д. Явка с повинной имеет уголовно-правовое значение в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности.

(10). Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления; добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных преступлением, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему (п. «к» ч. 1ст. 61 УК РФ). На смягчение наказания влияет не мотив, а ПОВЕДЕНИЕ виновного, направленное на устранение вообще или уменьшение вредных последствий от совершенного преступления. Оказание медицинской или иной помощи потерпевшему состоит в том, что виновный после совершения им преступления, напр., наезда автотранспортом, вызывает службу скорой помощи, сам доставляет потерпевшего в медучреждение для оказание потерпевшему помощи. Причем действия по оказанию медицинской или иной помощи потерпевшему должны быть совершены сразу, непосредственно после совершения преступления, о чем прямо указано в законе. Добровольное возмещение имущественного вреда может иметь место после совершения преступления и заключается в том, что виновный добровольно в результате осознания своего поведения возмещает потерпевшему или организации причиненный им материальный ущерб. Под понятием имущественного ущерба следует относить расходы на санаторно-курортное лечение, приобретение лекарства и т.д. Моральный вред выражается в причинении гражданину неимущественного вреда, напр., при клевете, оскорблении, унижении чести и достоинства. Моральный вред может быть устранен, напр., путем публичного извинения перед потерпевшим за оскорбление, клевету. Моральный вред подлежит возмещению и в денежном выражении в зависимости от характера моральных страданий потерпевшего. Во всех приведенных случаях преступление уже ОКОНЧЕНО и последующие действия виновного свидетельствуют о его желании загладить причиненный вред. Подобные действия в юридической литературе и в самом законе (ст. 75 УК) справедливо называют ДЕЯТЕЛЬНЫМ РАСКАЯНИЕМ, когда лицо после совершения преступления добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию преступления, возместило причиненный ущерб или иным образом загладило вред, причиненный в результате преступления.

Перечисленный перечень смягчающих обстоятельств не является исчерпывающим. Суд при рассмотрении конкретного уголовного дела может признать в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, и другие, не указанные в законе.

Такое право суду предоставляет ч. 2 ст. 61 УК РФ в которой сказано, что «при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и другие обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи». Н апр., судебная практика в качестве таковых признает: участие в боевых операциях, состояние здоровья виновного, наличие государственных наград за мужество и отвагу, положительная характеристика по месту работы и жительства и т.п.

В ч. 3 ст. 61 УК РФ установлено, что «если смягчающее обстоятельство, предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УКв качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания».

Обстоятельства, указанные в ч.1 ст. 61 УК в качестве смягчающих наказание, дают суду право назначить наказание по своему усмотрению в пределах санкции статьи за конкретное преступление.

Вместе с тем законодатель в ст. 62 УК РФ особо выделил степень учета смягчающих обстоятельств, указанных в п. «и» и «к» ч.1 ст. 61 УК РФ при наличии которых «срок или размер наказания не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего УК». Речь идет о таких смягчающих обстоятельствах, как

- явка с повинной; активное способствование раскрытию преступления; изобличение других участников преступления и розыск имущества, приобретенного в результате преступления (п. «И»);

- оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после преступления; добровольное возмещение или устранение материального и морального вреда, причиненного преступлением; иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему (п. «К»).

Они существенно снижают опасность виновного, а иногда и преступления, совершенного им.

б) Обстоятельства, отягчающие наказание (ст 63 УК РФ)

Отягчающие обстоятельства, указанные в ст. 63 УК, свидетельствуют о повышенной опасности совершенного преступления и личности виновного, что дает суду основание для усиления назначаемого наказание. Статья 63 УК РФ предусматривает пятнадцать обстоятельств, отягчающих наказание.

(1). Рецидив преступлений (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Под рецидивом преступлений понимается (ст. 18 УК РФ) совершение умышленного преступления лицом, имеющему судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Закон делит рецидив на на три вида в зависимости от количества судимостей за совершенные преступления и их тяжести: простой, опасный и особо опасный.

(2). Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (п. «б» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Понятие этих последствий относится к так называемым оценочным понятиям, определяемым в конкретном случае судом с учетом характера совершенного преступления и всех обстоятельств дела в совокупности. Наступление тяжких последствий во многих состава Особенной части УК является признаком состава преступления и в силу этого не может быть, обстоятельством, отягчающим обстоятельство. Однако в УК имеется ряд составов преступлений, в которых тяжкие последствия не являются признаком преступления, однако в результате их совершения тяжкие последствия наступают (напр., ст. 120, 122, 228, 258, 261 УК и др.). В этих случаях суд вправе признать отягчающим обстоятельством наступление тяжких последствий в результате совершения этих преступлений. Не являясь признаком состава преступления, тяжкие последствия должны находиться в причинной связи с совершенным лицом преступным деянием. Такими последствиями могут быть: гибель людей, причинение тяжкого вреда здоровью человека, причинение крупного материального ущерба и т. д. В тоже время если тяжесть последствий указана в качестве признака конкретного преступления, она не может быть повторно учитываться при назначении наказания.

(3). Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества «преступной организации» (п. «в» ч. 1 ст. 63 УК РФ) признано отягчающим обстоятельством, потому что любое групповое преступление всегда повышает его общественную опасность, что дает возможность причинять более существенный ущерб, значительно облегчает совершение преступления, затрудняет его раскрытие и т.д. Законодательное определение этих форм соучастия в преступлении, дано в ст. 35УК РФ и нами рассмотрено в лекции «соучастие в преступлении».

(4). Особо активная роль в совершении преступления (п. «г» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Об особо активной роли виновного следует говорить в том случае, когда преступление совершается в соучастии, поскольку только в групповых преступлениях должна выявляться и устанавливаться роль каждого участника преступлений.Лицо, проявившее особо активную роль в совершении преступления, представляет наибольшую опасность среди других участников преступлений. Чаще всего это обстоятельство относится к организатору преступления (ч. 3 ст. 33 УК РФ) или наиболее активному исполнителю <