Этические правила поведения адвоката с клиентом. 6 страница

Решение Конституционного суда РФ является окончательным, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения. Акты или отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу; признанные не соответствующими Конституции РФ, не вступившие в силу международные договоры РФ не подлежат введению в действие и применению (ч. 6 ст. 125 Конституции РФ).

54. Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского судопроизводства.

Одним из видов юридической помощи, оказываемой адвокатом, является дача консультаций и справок по правовым вопросам в устной и письменной форме (п. 2 ст. 2 Закона об адвокатуре). Адвокату необходимо в течение непродолжительного времени установить психологический контакт с клиентом, разобраться в существе его претензий и оказать квалифицированную юридическую помощь.

Подготовка адвоката-представителя к участию в деле в суде первой инстанции происходит на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и подчинена общим задачам этой стадии судопроизводства: уточняются фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; определяется закон, которым следует руководствоваться, и устанавливаются правоотношения сторон; разрешается вопрос о других участниках процесса; представляются необходимые доказательства лицами, участвующими в деле (ст. 148 ГПК РФ).

Деятельность адвоката зависит от того, какую сторону он представляет в процессе.

Адвокат-представитель истца обязан передать ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска; заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда.

Адвокат-представитель ответчика уточняет исковые требования истца и фактические основания этих требований; представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований; передает истцу или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (ст. 149 ГПК РФ)

В основе всей этой деятельности адвоката-представителя лежит ст. 56 ГПК РФ, определяющая, что сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается.

Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, адвокат-представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента. Помимо этого, необходимо дать определенные рекомендации относительно поведения в суде, а также, что следует говорить в ходе дачи объяснений, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле, изучает соответствующую судебную практику.

Подготовка адвоката к ведению дела завершается предварительным судебным заседанием (ст. 152 ГПК РФ). Стороны в предварительном судебном заседании, следовательно, и их представители имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд.

55. Правовые основы деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве.

Одним из направлений деятельности адвокатуры является участие адвоката в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве.
В настоящее время помощью адвоката могут воспользоваться:
· лицо, вызванное на допрос в качестве свидетеля;
· лицо, в отношении которого ведется уголовное преследование (возбуждено уголовное дело, задержано, вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого)
· потерпевший;
· частный обвинитель;
· гражданский истец;
· гражданский ответчик.
Защитник допускается:
· с момента возбуждения уголовного дела;
· с момента фактического задержания лица;
· с момента применения меры пресечения;
· с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого.
Лицо, в производстве которого находится уголовное дело, обязано сразу же после задержания лица разъяснить ему право на приглашение защитника и не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого уведомить кого-либо из близких родственников, а при отсутствии – других родственников или предоставить возможность такого уведомления самому подозреваемому.
Адвокат приглашается для участия в деле задержанным, обвиняемым, его родственниками.
В случае неявки приглашенного защитника в течении 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь и прокурор вправе предложить обвиняемому пригласить другого защитника, а при его отказе пригласить защитника по назначению.
В качестве защитников в досудебном разбирательстве могут принимать участие только адвокаты. В стадии судебного разбирательства в качестве защитников могут быть допущены близкие родственники, но допускаются они наряду с адвокатом.
Адвокат допускается к участию в деле при предъявлении удостоверения адвоката и ордера. Близкие родственники допускаются в процесс в качестве защитника на основании документов, подтверждающих их родство с обвиняемым.

56. Участие адвоката по уголовным делам подсудным мировому судье.

По уголовным делам, подсудным мировому судье адвокат может выступать и в роли представителя частного обвинителя, и в роли защитника обвиняемого.
Для оказания юридической помощи потерпевшему адвокат на стадии возбуждения дела частного обвинения может:
1. давать консультации потерпевшему о порядке привлечения к уголовной ответственности по делам частного обвинения, о правах частного обвинителя;
2. составлять потерпевшему заявления в суд;
3. отправлять эти заявления в суд;
4. участвовать вместе с потерпевшим в беседе с мировым судьей.
Адвокаты, участвующие в деле в качестве представителя частного обвинителя и защитника потерпевшего могут предпринимать действия, связанные с примирением сторон.
В судебном разбирательстве адвокат – представитель частного обвинителя оказывает юридическую помощь последнему в поддержании обвинения, представлении доказательств, их исследовании, изложении своего мнения суду по существу обвинения и назначении подсудимому наказания.
Адвокат – представитель частного обвинителя обязан разъяснить своему доверителю порядок и основания изменения обвинения в судебном заседании, отказа от обвинения, возможность примирения сторон.
Адвокат – защитник подсудимого по делам частного обвинения выполняет в судебном разбирательстве функцию защиты в общем порядке, но с учетом некоторых особенностей.
Еще до судебного разбирательства необходимо обсудить с подзащитным возможность подачи встречного заявления. При положительном решении данного вопроса адвокат готовит от имени клиента встречное заявление и в подготовительной части судебного разбирательства заявляет судье ходатайство о соединении в одно производство с заявлением частного обвинителя.
При соединении заявлений в одно производство каждая из сторон выступает в качестве частного обвинителя и подсудимого одновременно.
Приговор по делу частного обвинения может быть обжалован в апелляционном порядке. Поэтому адвокат должен разъяснить доверителю порядок обжалования судебного решения мирового судьи и при необходимости оказать доверителю помощь в составлении апелляционной жалобы. Если частный обвинитель или подсудимый желают, чтобы по уголовному делу в апелляционной инстанции участвовал адвокат требуется заключение нового соглашения.
После получения ордера на ведение дела в апелляционном порядке адвокат приступает к подготовке дела. Адвокат вправе от своего имени принести апелляционную жалобу, через суд вынесший решение. Вместе с жалобой адвокат вправе в подтверждение доводов жалобы представить в суд новые материалы или ходатайствовать о вызове свидетелей и экспертов. Кроме того, адвокат вправе представить и возражения против жалобы или представления противной стороны.
Приговор и постановление апелляционной инстанции адвокат и его доверитель могут обжаловать в вышестоящий суд в кассационном порядке.
Работа с обвинительным заключением
Что надо проверить
·Утверждено ли обвинительное заключение прокурором;
·Сроки утверждения и полномочия прокурора
·Соответствует ли формула обвинения в обвинительном заключении тексту постановления о привлечении в качестве обвиняемого;
·Соответствуют ли ссылки на доказательства в обвинительном заключении материалам дела;
·Раскрыто ли содержание доказательств, на которых строится обвинительное заключение;
·Приводятся ли в обвинительном заключении доводы обвиняемых в свою защиту;
·Соответствует ли описательная часть обвинительного заключения резолютивной, не повторяют ли они друг друга текстуально;
·Конкретизированы ли события преступления в описательной части;
·Имеется ли справка, прилагаемая к обвинительному заключению;
·Вручена ли копия обвинительного заключения подзащитному и когда

57. Адвокатура Франции.

В настоящее время во Франции насчитывается более 19 000 адвокатов.
В настоящее время существует три категории адвокатов, имеющих право выступать в суде: солиситоры, барристеры, и барристеры перед Советом.
Поступление в адвокатуру
Условия доступа к адвокатской профессии во Франции определены декретом 1972 г.
Прежде всего необходимо
- иметь французское гражданство
- и диплом по специальности высшего учебного заведения (как минимум магистра права).
Кроме того, лицо, желающее стать членом ассоциации адвокатов, должно не иметь судимости, а также взысканий за серьёзные дисциплинарные или административные проступки, не быть соучастником банкротства по линии какой-либо фирмы или предприятия.
Лицо, соответствующее указанным требованиям, должно пройти вступительный экзамен в Центре профессиональной подготовки (два письменных и устный), проучиться там год, пройти теоретический курс и практическую стажировку, а затем сдать выпускной экзамен (1 письменный и 3 устных).
При соблюдении этих условий юрист принимается в ассоциацию адвокатов и принимает присягу. После этого он уже в качестве адвоката проходит двухгодичную стажировку по специальности и получает свидетельство.
Структура адвокатуры во Франции
Адвокаты Франции объединены в ассоциации (ордена). В каждом судебном регионе существует только одна ассоциация. Существует 181 региональный суд и соответственно столько же адвокатских ассоциаций. Ассоциации различны по своему количественному составу.
Так, в наименьшей насчитывается только 7 барристеров, тогда как в самой крупной – 11 тысяч барристеров. Каждая ассоциация остаётся независимой, самостоятельной организацией, вырабатывающей внутренний регламент своей деятельности и обладающей своим имуществом.
Главой ассоциации адвокатов является председатель, избираемый тайным голосованием членов ассоциации (включая стажёров) сроком на два года. В компетенцию председателя входит представление интересов ассоциации перед государственными органами и общественными организациями, разрешение споров между адвокатами, применение дисциплинарных взысканий к адвокатам ассоциации, руководство службами ассоциации; он является председателем Совета ассоциации.
Совет ассоциации избирается членами ассоциации (включая стажёров) также тайным голосованием на срок три года. В компетенцию Совета ассоциации входит управление различными областями деятельности ассоциации.
На национальном уровне адвокатуры Франции представлена Советом ассоциаций адвокатов, которая избирается членами ассоциации.
Основной деятельностью Совета ассоциаций адвокатов Франции является координация учебных центров по подготовке адвокатов, представление сообщества адвокатов перед государственными органами и общественностью. Также Совет ассоциаций адвокатов имеет право вырабатывать дисциплинарные и этические нормы для всей профессии.
Организационные формы деятельности адвокатов во Франции
Традиционно наиболее распространёнными формами деятельности являются ассоциации и гражданско-профессиональные товарищества.
Ассоциация – это объединение адвокатов, каждый из которых персонально отвечает перед своим клиентом. Права члена ассоциации имеют личностный характер и не могут передаваться. Члены ассоциации в полной мере сохраняют свою самостоятельность. Договор о создании ассоциации доводится до сведения Совета ассоциации адвокатов.
Интересную форму объединения адвокатов представляют гражданско-профессиональные товарищества (ГПТ), которые подлежат регистрации как юридические лица и вносятся в списки ассоциаций адвокатов. Члены ГПТ отвечают по долгам ГПТ солидарно и полностью. Клиентура, которую имел каждый адвокат ГПТ, если можно так выразиться, передаётся в собственность или пользование товарищества. Адвокат не получает гонораров, а лишь долю в прибыли ГПТ в соответствии с долей уставного капитала. Текущие и производственные затраты несёт ГПТ. Каждый адвокат персонально налогом не облагается.
Ответственность адвокатов
Адвокат отвечает за действия, связанные с исполнением профессионального долга. Прежде всего, речь идёт о гражданско-правовой ответственности, основания для которой возникают как за пределами процесса, так и в его рамках. В первом случае из ненадлежащего исполнения обязанностей адвоката при даче консультаций, подготовке документов и т. д. Во втором – ответственность возникает в случае ошибочной оценки адвокатом сущности дела, при нарушении ведения дела, ненадлежащего выполнения обязательств по оказанию помощи во время процесса.
Ответственность адвоката гарантируется законом в форме обязательного страхования профессиональной ответственности.
Кроме гражданско-правовой ответственности адвокат может быть подвергнут и дисциплинарным санкциям со стороны ассоциации адвокатов в виде предупреждения, выговора, временного запрещения заниматься адвокатской деятельностью сроком не более чем на три года, или как крайняя мера – исключение из адвокатской ассоциации. Причём исключённый из списков ассоциации адвокат не может быть принят на работу в другую ассоциацию адвокатов.

58. Перекрестный и шахматный виды допроса и участие в них защитника.

По способам их ведения судебные допросы подразделяются на перекрестный и шахматный.

При перекрестном допросе участники судебного разбирательства с учетом предусмотренной уголовно-процессуальным законом очередности ставят вопросы одному и тому же лицу (подсудимому, потерпевшему, свидетелю или эксперту) по поводу одних и тех же исследуемых обстоятельств (например, места, времени или способа совершения преступления) в целях проверки, уточнения и дополнения его показаний.

Перекрестный допрос служит эффективным средством выявления и устранения противоречий, восполнения пробелов и уточнения деталей в показаниях допрашиваемого лица. С этой целью может применяться и такой способ, как шахматный допрос.

Его сущность заключается в том, что при основном допросе одного лица допрашивающий попутно ставит вопросы и другим, уже допрошенным лицам по тем обстоятельствам и фактам, о которых идет речь в данный момент в основном допросе. Шахматный допрос может быть проведен в связи с основным допросом. Так, при основном допросе подсудимого по тем же обстоятельствам и фактам попутно ставят вопросы находящимся в зале судебного заседания ранее допрошенным потерпевшему, свидетелям и эксперту, и наоборот. Адвокату, проводящему шахматный допрос, не следует забывать, что вопросы, задаваемые другим лицам, должны преследовать конкретную цель подтверждения или опровержения показаний допрашиваемого и не уводить в сторону от линии основного допроса.

Как видно из изложенного, шахматный допрос отличается от перекрестного. При шахматном допросе допрашивает один участник процесса, а при перекрестном - многие. При шахматном допросе одно и то же обстоятельство выясняется одним допрашивающим у разных лиц, а при перекрестном - стороны (несколько допрашивающих) выясняют одно и то же обстоятельство у одного лица.

Адвокат должен умело сочетать рассмотренные выше виды судебного допроса, чтобы с позиции защиты исследовать обстоятельства, подлежащие доказыванию. При этом необходимо проконтролировать, чтобы при проведении допросов прокурором была обеспечена "опрятность приемов обвинения" (А.Ф.Кони), особенно при проведении шахматного и перекрестного допросов, которые в условиях открытого судебного разбирательства оказывают повышенное психологическое воздействие на психику допрашиваемого и могут склонить его к показаниям, желательным одному из участников процесса.

Вот почему П.С.Пороховщиков, говоря о перекрестном допросе, с одной стороны, отмечал, что "для людей честных и умелых это средство раскрыть то, что без того осталось бы недоступным для суда", с другой - предупреждал, что, когда это острое оружие используют нечестные и неумелые люди, оно может превратиться "в то искусство, посредством которого можно заставить человека отречься от всего, что он знает, и назвать себя не своим именем".

Эффективное участие адвоката в различных видах допросов зависит от его тщательной подготовки к судебному следствию, в частности, от заблаговременной разработки предполагаемой тактической линии поведения государственного обвинителя при ведении допросов, т.е. прогнозирования, какие вопросы и в какой последовательности будет задавать прокурор свидетелям обвинения и свидетелям защиты.

Адвокат должен также учитывать роль председательствующего судьи в ходе допросов. В состязательном уголовном процессе основные полномочия судьи относятся к созданию необходимых условий для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. Это нашло отражение в следующих процессуальных правилах допроса подсудимого, потерпевшего и свидетелей, которые, естественно, действуют и при рассмотрении дел с участием присяжных заседателей:

1) председательствующий отклоняет наводящие вопросы и вопросы, не имеющие отношения к уголовному делу (ч. 1 ст. 275 УПК РФ);

2) потерпевший с разрешения председательствующего может давать показания в любой момент судебного следствия (ч. 2 ст. 277 УПК РФ). Согласно ч. 1 ст. 277 он допрашивается в порядке, установленном ч. 2-6 ст. 278 УПК РФ (допрос свидетелей);

3) свидетели допрашиваются порознь и в отсутствие не допрошенных свидетелей (ч. 1 ст. 278 УПК РФ);

4) перед допросом потерпевшего и свидетеля председательствующий устанавливает личности потерпевшего, свидетеля, выясняет их отношение к подсудимому, отношение свидетеля к потерпевшему, разъясняет свидетелю и потерпевшему права, обязанности и ответственность, предусмотренные ст. 56 УПК РФ, о чем свидетель и потерпевший дают подписку, которая приобщается к протоколу судебного заседания (ч. 2 ст. 278 УПК РФ);

5) подсудимый, потерпевший и свидетель вправе пользоваться письменными заметками, которые предъявляются суду по его требованию (ч. 2 ст. 275, ч. 1 ст. 279 УПК РФ);

6) потерпевшему и свидетелю разрешается прочтение имеющихся у них документов, относящихся к их показаниям. Эти документы предъявляются суду и по его определению или постановлению могут быть приобщены к материалам уголовного дела (ч. 2 ст. 279 УПК РФ). Однако в нарушение принципа состязательности и равноправия сторон ст. 275 УПК РФ не наделяет подсудимого правом прочтения имеющихся у него документов;

7) допрошенные потерпевший и свидетели могут покинуть зал судебного заседания до окончания судебного следствия с разрешения председательствующего, который при этом учитывает мнения сторон (ч. 4 ст. 278 УПК РФ);

8) при необходимости обеспечения безопасности потерпевшего или свидетеля, его близких родственников, родственников и близких лиц суд без оглашения подлинных данных о личности потерпевшего либо свидетеля вправе провести его допрос в условиях, исключающих визуальное наблюдение потерпевшего или свидетеля другими участниками судебного разбирательства, о чем суд выносит определение или постановление (ч. 5 ст. 278 УПК РФ);

9) в случае заявления сторонами обоснованного ходатайства о раскрытии подлинных сведений о лице, дающем показания, в связи с необходимостью осуществления защиты подсудимого либо установления каких-либо существенных для рассмотрения уголовного дела обстоятельств суд вправе предоставить сторонам возможность ознакомления с указанными сведениями о личности потерпевшего или свидетеля (ч. 6 ст. 278 УПК РФ);

10) допрос подсудимого в отсутствие другого подсудимого допускается по ходатайству сторон или по инициативе суда, о чем выносится определение или постановление. В этом случае после возвращения подсудимого в зал судебного заседания председательствующий сообщает ему содержание показаний, данных в его отсутствие, и предоставляет ему возможность задавать вопросы подсудимому, допрошенному в его отсутствие (ч. 4 ст. 275 УПК РФ);

11) по ходатайству сторон суд вправе вызвать для допроса эксперта, давшего заключение в ходе предварительного расследования, для разъяснения или дополнения данного им заключения. Однако если такое ходатайство от сторон не поступало, то суд может вызвать эксперта в судебное заседание и по собственной инициативе (ч. 1 ст. 282 УПК РФ).

59. Структура апелляционной, кассационной и надзорной жалобы и порядок их направления в вышестоящие суды и судебные инстанции.

После вынесения судом первой инстанции приговора у осужденного, его защитника, стороны обвинения появляется право на его обжалование в порядке кассационного, апелляционного и надзорного производства. Апелляционная либо кассационная жалоба подаются на не вступившие в законную силу приговора (либо иные судебные акты). Надзорные жалобы же подаются на вступившие в законную силу судебные акты.

Работа по кассационному, апелляционному и надзорному обжалованию требует досконального и скрупулёзного изучения материалов дела, избрания верной правовой позиции и приведения соответствующих доводов, которые в состоянии эффективно повлиять на окончательный результат. Специфика работы на данных стадиях предполагает отменное знание норм права и способность изложить доводы и обоснование жалобы в письменном виде. Без квалифицированной юридической помощи, знания и опыта сложно достичь положительного результата. Жалоба обычно представляет собой сложный и большой по объему документ.