Главная Случайная страница Контакты | Мы поможем в написании вашей работы! | ||
|
Пробел в законодательстве - это отсутствие конкретной нормы, необходимой для регламентации отношения, входящего в сферу правового регулирования.
Пробелы в законодательстве возникают в основном вследствие 2 причин:
Ø в результате появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем;
Ø из-за упущений при разработке закона.
Сфера правового регулирования определяется законодателем по отраслям права посредством специализированных норм. Вместе с тем для правоприменителя недостаточно определить правовой характер рассматриваемого случая. Ему необходимо знать, каковы его правовые последствия. Эту информацию он может получить из конкретных норм, в диспозициях которых сформулированы в общем виде права и обязанности сторон. Если таких норм нет, то налицо пробел в законодательстве.
В таких ситуациях обычно используются специальные приемы: аналогия закона и аналогия права.
Аналогия закона - это применение к не урегулированному конкретной нормой спорному отношению нормы права, регулирующей сходные отношения.
Сходство правоотношений должно быть существенным. Именно их существенная однородность позволяет эффективно применять к ним действующую норму по аналогии. Поэтому, прежде всего, сходную норму следует искать в том же правовом институте, подотрасли, отрасли права. Если в данной отрасли подобные нормы отсутствуют, следует обратиться к смежным, а затем - к иным отраслям права.
Аналогия права - это применение к не урегулированному конкретной нормой спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, общих начал и смысла законодательства.
Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда кет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении первостепенную важность приобретают принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т. п.), большинство из которых устанавливаются в Конституции. Поэтому правоприменитель, базируясь во многом на собственном правосознании и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи.
Применение аналогии права обосновано при наличии 2 условий:
· при обнаружении пробела в законодательстве
· при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использовать аналогию закона.
В уголовном и административном праве аналогия исключается.
Дата публикования: 2015-02-03; Прочитано: 938 | Нарушение авторского права страницы | Мы поможем в написании вашей работы!