Пробелы в праве. Аналогия закона и аналогия права. Субсидиарное применение права

Пробел в праве – это отсутствие в действующей системе законодательства нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования.

Причины возникновения пробелов:

- законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования;

- недостатки юридической техники;

- быстрое развитие, изменение общественных отношений.

Виды пробелов:

- дейст­вительный пробел - отсутствие юридической нормы, регулирующей общественное отношение, которое по своему харак­теру является правовым.

- мнимый пробел – возникает, когда высказывается мнение, что неправовое по своему характеру общественное отношение должно регулироваться нормой права, например, процесс воспитания. Мнимая пробельность не под­лежит устранению.

Правило:

Единственным способом устранения пробелов в праве является принятие соответствующим полномочным органом недостающей нормы или группы норм права.

Методы оперативного преодоления, восполнения пробелов:

Аналогия закона — это принятие решения по конкретному делу на основе правовой нормы, регулирующей сходный случай. Например, Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР не предусматривал отвод общественного обвинителя. Однако решение об отводе этого участника уголовного процесса решалось на основе статьи того же Кодекса, предусматривающей отвод прокурора.

Аналогия права — это принятие решения по делу на основе об­щих принципов права. Речь идет о принципах справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др. Аналогия права применяется в тех случаях, когда невозможно подобрать норму права, регулирующую сход­ное правовое отношение. Подобные принципы закрепляются в Конституции и других законах. Например, в ч. 1. ст. 6. Гражданского кодекса РФ записано: «При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости».

Правило:

В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допускаются, что служит гарантией защиты личности.

Субсидиарное применение права -это способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе нормы из другой отрасли права.

Это та же аналогия закона, но закона, относящегося к другой, родственной отрасли. Такое возможно, например, между нормами гражданского и семейного права.