Стадия опубликования закона

Законы в РФ подлежат официальному опубликованию, не опубликованные законы не применяются ст. 15 КРФ.

53. Правотворчество: понятие, содержание, цели, субъекты, принципы, виды правотворчества.

Правотворчество – это специфический вид мыслительной деятельности направленной на выработку, создание и совершенствование н.п.а.

Содержание

Правотворческая деятельность состоит в создании норм права, в совершенствовании и отмене устаревших норм. Правотворчество завершает процесс формирования права и означает возведение государственной воли в закон.

Цели

Цели правотворчества это обоснование и совершенствование законодательства, его обновление, изменение.

Субъекты

Субъекты правотворчества - это органы и лица, уполномоченные на изменение, создание, отмену, приостановление, лишение юридической силы правовых норм. Субъектами правотворчества в РФ являются: Г, гос органы, должностные лица, суды (Конституционный суд), органы местного самоуправления и должностные лица местного самоуправления (если центральная и местная власти отделены), общественные организации, органы управления юридических лиц, население (народ) посредством референдума, трудовые коллективы.

Основные принципы правотворчества

1.Научности, в процессе подготовки н.п.а. важно изучить социально-экономическую, политическую ситуацию, использовать достижения науки.

2.Проффесианализма – должны заниматься компетентные органы и лица (экономисты, юристы).

3.Законности – деятельность должна осуществляться в рамках и на основе конституции РФ и других законов.

4.Гласности – открытость правотворческого процесса для широкой общественности.

5.Демократизма – характеризует степень участия граждан в правотворческом процессе, учет общественного мнения при разработке и принятии н.п.а., отражение этого мнения в принимаемых нормах.

Виды (формы правотворчества)

1.Непосредственое правотворчество народа (референдум).

2.Правотворчество государственных органов.

3.Правотворчество органов местного самоуправления, общественных организаций и др. не государственных структур.

Функции правотворчества

1. Издание н.п.а.

2. Отмена устаревших н.п.а.

3. Восполнение пробелов в праве

54. Систематизация нормативно-правовых актов: понятие, цели. Виды систематизации: инкорпорация, консолидация, кодификация.

Систематизация – это целенаправленная работа законодателя по упорядочиванию и приведению в единую систему, действующих законодательных актов в целях их доступности, эффективности применения.

Цели

1.Создание системы законов, удобной, доступной для пользователя.

2.Устранение устаревших не эффективных норм.

3.Ликвидация пробелов и обновления законодательства.

Виды

1)Инкорпорация

2)Консолидация

3)Кодификация

1)Инкорпорация – вид систематизации, при которой действующие правовых актов сводятся воедино без изменения их содержания, переработки, редактирования.

Результатом инкорпорации являются издание различных сборников, которые формируются по тематическому (предмета правового регулирования) или хронологическому принципу.

Виды инкорпорации

1.Официальная инкорпорация (собрание законодательства РФ);

2.Неофициальная (сборники НПА по отраслям, изданные в учебных целях, на эту инкорпорацию нельзя ссылаться в суде).

2) Консолидация – это вид систематизации путем объединения НПА без изменения их содержания, при этом НПА теряют свое самостоятельное значение и объединяются по принципу отнесения их к одному виду деятельности (здравоохранение, образование).

3) Кодификация – это вид систематизации, который предполагает переработку норм права по содержанию и систематизирования их изложения в новом законе. Это белее высокий уровень систематизации, чем инкорпорация, в результате происходит качественная переработка действующих юридических норм, устраняется правотворческая несогласованность, отменяются устаревание нормы. На смену большего количества юридических документов приходит единый акт (кодекс).

Виды

1.Всеобщая кодификация, в результате чего переработке подвергается все законодательство государства.

2.Отраслевая, перерабатываются нормы определенной отрасли законодательства.

3.Специальная, охватывает нормы, какого либо правового института.

55. Юридическая техника: понятие, назначение, виды, приемы, средства.

Юридическая техника – это совокупность правил, средств, приемов, правил разработки, оформления и систематизации нормативных актов.

Назначение

Использование юридической техники при издании нормативного акта необходимого для выражения воли законодателя понятной для простых граждан.

В зависимости от юридической силы и назначения НПА выделяют три вида юридической техники:

1.Законодательная или правотворческая совокупность правил, приемов их систематизации, основная цель: устранение пробелов и противоречий в н.п.а.

2.Правоприменительная включает в себя набор правил, приемов, средств формулирования и принятия индивидуальных правоприменительных актов (приговор суда, приказ ректора о зачислении).

3.Интерпритационная техника, толкования н.п.а. – совокупность правил, средств, приемов разъяснения смысла правовых норм и указаний по их применению (при толковании НПА в постановлениях КС).

Правила

В понятии юридическая техника входят правила, которым должны соответствовать НПА по стадии разработки:

1.Простота, доступность НПА для его понимания, конкретность, ясность, полнота.

2.Единство территориальности, единообразие, использование специальных юридических терминов.

3.Отказ от словесных принципов, не ясных, эмоционально насыщенных терминов (буйнопомешанный, бесчинство и т.д.)

4.Логика в изложении документа, связь правовых предписаний между собой.

5.Отсутствие противоречий пробелов в НПА так и во всей системе законодательства.

6.Краткость, компактность в изложении правовых норм.

Приемы

При изложении содержания НПА используют абстрактный и казуистические способы, приемы выражения права.

Абстрактный прием – это предельное обобщение признаков при помощи, которых сформулированы правовые предписания (надругательство над флагом РФ).

Казуистический способ – законодатель пытается охватить предельное количество конкретных ситуаций, т.е. указывает на индивидуально конкретные действия норм права (угроза убийства, уничтожение имущество судьи).

Средства

Особые средства юридической техники – это предположение о наличии или отсутствии определенных фактов основанных на связи между предполагаемыми или наличными фактами (все родители любят своих детей).

Правовая презумпция – это право не виновности обвиняемого. Презумпция виновности не исправного должника.

Правовая фикция – это не существующие положение, признаваемое в соответствии с законодательством, существующим и влекущее за собой юридические последствия (как бы и как если бы).

Пример, во Французском праве фикция если жена и муж погибли одновременно, то муж считается погибшим первым. РФ ст. 45 ГК фикция «Днем смерти гражданина объявленного умершим считается день вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим».

56. Понятие и виды пробелов в праве. Причины возникновения пробелов в праве, способы их устранения.

Пробел в праве – это отсутствие конкретной нормы необходимой для регламентации отношений входящих в сферу правового регулирования.

Виды пробелов в праве

1. Пробелы по времени выявления:

-Первичные (первоначальные), проявившиеся в период опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов, как правило, это результат упущения правотворческих органов.

-Вторичные (последующие), появившиеся после издания нормативных правовых актов в процессе правоприменения и развития общественных отношений.

2. Исходя из структуры нормы права, выделяют пробел в гипотезе, пробел в диспозиции и пробел в санкции.

3. По соответствующим источникам права:

-пробел в позитивном праве — когда нет ни одного источника нрава: ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента, в которых бы присутствовала норма права, при помощи которой необходимо решать конкретную жизненную ситуацию, требующую правового регулирования;

-пробел в нормативных актах — отсутствие норм права в законах и подзаконных актов;

-пробел в законе — отсутствие норм права в данном законе.

4. По степени неурегулированности пробел существует в виде:

-полного отсутствия норм по регулированию конкретной жизненной ситуации;

-недостаточного регулирования имеющимися нормами.

Так, ст. 59 Конституции РФ устанавливает право гражданина на замену военной службы альтернативной гражданской службой в случае, если несение военной службы противоречит его убеждениям или вероисповеданию, а также в иных установленных федеральным законом случаях. Долгое время данная конституционная норма не работала, поскольку не было специального федерального закона.

5. По времени появления имеются первоначальные и последующие пробелы в праве:

-первоначальные (первичные) возникают в момент издания нормативных актов;

-последующие (вторичные) возникают после их издания в процессе развития общественных отношений.

6.По степени вины законодателя пробелы могут быть:

-непростительные — если необходимость в правовом регулировании существовала в момент подготовки и прохождения законопроекта, а законодатель по какой-либо причине ее не заметил;

-простительные — законодатель не мог по каким-то причинам увидеть и предвидеть потребность в правовом регулировании.

Причины:

1.В результате появления новых общественных отношений, которых в момент принятия закона не существовало, они не могли быть учтены законодателями.

2.В результате упрощения при разработке закона. Основной способ восполнения пробела – деятельность самого законодателя, т.е. принятие новой нормы права.

2 приема восполнения пробелов

1. Аналогия закона

2. Аналогия права

Аналогия закона – это применение к неурегулированному в конкретной норме отношению нормы закона регламентирующих сходные отношения.

Предусмотрено в законодательстве ст. 6 ч. 1 ГКРФ.

Аналогия права – это применение к неурегулированному в конкретной норме спорному отношению при отсутствии нормы регулирующей сходные отношения общих начал и смысла законодательства т.е. принципов права общеправовых и отраслевых, т.о. применение аналогии права возможна при наличии 2х условий:

1.Пробел в законодательстве.

2.При отсутствии нормы регулирующей сходные общественные отношения, что не дает возможного использования аналогии закона.

Аналогия права предусмотрена законодателем ст. 6 ч. 2 ГКРФ.

Аналогия права и закона не применяется в уголовном и административном праве.

57. Коллизии юридических норм, способы разрешения в процессе применения права.

Юридические коллизии – противоречия между правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения, они вносят в правовую систему несогласованность, создают неудобства в правоприменительной практике, затрудняют пользование законодательством.

Коллизии могут возникать:

ü Между конституцией и иными актами, разрешаются в пользу конституции

ü Между законными и подзаконными актами, разрешаются в пользу законов, как актов более высокой юридической силы

ü Между общефедеральными актами и актами субъектов федерации, если акт субъекта федерации принят в пределах ведения, то в соответствии с частью 6 статьи 76 КРФ – действует именно он, если акт субъекта, принят внепределах своего ведения, то вступает в силу общефедеральный акт

ü Между актами одного и того же органа, но изданными в разное время, то будет применяться акт изданный позже

ü Между актами принятыми разными органами, применяется акт большей юридической силы

ü Между общим и специальным актом, если они приняты одним органом – то применяется специальный, если разными органами – то применяется общий

Способы разрешения коллизий – принятие нового акта, отмена старого акта, внесение изменения в действующие акты, систематизация законодательства, референдумы, переговорный процесс, толкование и так далее.

58. Правовое регулирование: понятие, способы, методы, типы, стадии. Механизм правового регулирования: понятие, элементы.

Правовое регулирование – целенаправленное воздействие на поведение людей, общественных организаций с помощью правовых юридических средств.

Предмет – общественные отношения.

Способы

Отличаются характером предписания зафиксированного в норме права.

1. Дозволения, представление субъектам возможности совершать активные действия в своих собственных интересах (собственнику разрешается владеть, пользоваться, распоряжаться своей вещью).

2. Позитивное обязывание – возложение на лицо обязанности совершать активные позитивные действия (собственник обязан платить налоги).

3 .Запрет – обязанность воздерживаться от определенных действий, запрещенных правом т.е. запрет, по сути разновидность обязанности (работодателю запрещается привлекать к сверхурочным работам несовершеннослетних).

Методы

Метод правового регулирования – это совокупность юридических средств, при помощи которых осуществляется правовое регулирование качественно однородных отношений.

1.Императивный метод (централизованный), властных предписаний, субординации, подчинения, оснований на запретах, используется для регулирования УП, административного, конституционного права.

2.Диспозитивный (децентрализации) – метод равноправия сторон, координации основанной на дозволении, ГП, СП, ТП.

3.Вспомогательные: метод поощрения (вознаграждение за заслуженное поведение), рекомендательный (совета, осуществление желательного для государства поведения).

Типы

Типы правового регулирования – определенное сочетание способов правового регулирования.

1.Общедозволительный тип.

Основан на общем дозволении, действует формула дозволено все, что прямо не запрещено (закон дозволяет совершать различные виды сделок, однако некоторые из них запрещены (продажа оружия), разрешено заниматься различными способами промыслов, но некоторые запрещены (изготовление оружия)).

2.Разрешительный тип.

Содержит общий запрет, каких либо действий, деятельности и разрешение их в индивидуальном порядке. Действует формула запрещено все, кроме прямо разрешенного (запрещены браки несовершеннолетних лиц, однако в определенных случаях органы м.с. могут его разрешить, запрещено хранить оружие, но в некоторых случаях разрешено).

Стадии

1.Стадия создания общенормативного регулятора, т.е. принятие норм права путем принятия НПА. Правовой регулятор носит общий характер, т.к. требования норм права относятся ко всем отношениям определенного рода, адресаты норм обозначаются общими признаками, не персонафицированны (РФ, кодексы, конституции).

2.Возникновение конкретных субъективных прав и юридических обязанностей у конкретных субъектов права участвующих в конкретных отношениях, на этой стадии общественные требования норм права детализируются применительно к отдельным ситуациям, конкретному отношению, привязываются к персонально определенным субъектам (закон о пенсиях).

3.Реализация субъективных прав и обязанностей, реализация самих норм права, это заключительный этап действия. Четыре формы реализации: соблюдение, использование, исполнение, применение.