Сравнительно-правовой метод и МЧП

Для решения спорного вопроса в МЧП используют сопоставление и выбор

норм права. Поэтому сравнительное правоведение (компаративистика), кот

применяет такое сопоставление и выбор норм, и МЧП имеют много общих

черт, поскольку они не ограничены одной нац-прав системой, а используют

и право иностранных гос-в.

Объекты сравнения в МЧП. Сравнительно-правовой метод применяется к

определенным объектам права. Ими могут быть системы и "семьи" права,

его отрасли, институты, нормы. Сравнительное право предусматривает

сопоставление объектов иностранных (гетерогенных) правовых систем. В

случае сопоставления двух объектов одной правовой системы речь может

идти о сравнительном исследовании, а не о сравнительном праве.

Юридико-технические методы регулирования отношений в МЧП.

Коллизийный метод регулирования.Правовой метод регулирования - это

совок согласованных между собой способов влияния на определенную группу

отношений.В МЧП этот вопрос наименее изученный. Для него характерным

явл гр-прав метод, кот выражает природу этой отрасли. Кроме него, для

регулирования отношений с "иностранным элементом" применяются два

юр-тех метода: коллизийный и материально-правовой.

Коллизийный метод явл необходимым для регулирования гр-прав отношений,

регламентация кот не согласована, а также в случае необходимости

сделать выбор между нормами права. Для МЧП значение имеют не все

коллизии, а только те, кот возникают между иностранными правовыми

системами (межд коллизии).

Коллизионные нормы.Предпосылками возникновения коллизионной нормы явл

усиление процессов миграции населения за границу, расширение хоз.

связей между гос-вами и т. д. Содержанием коллизионной нормы явл

отсылка к компетентному зак-ву, определение условий и границ его

применения к определенным правоотношениям.

В МЧП утвердилась позиция, согласно кот каждая коллизионная норма

состоит из двух частей: объема и привязки. В первой части нормы (в

объеме) указывается правоотношение, кот требует правового

урегулирования (например, способность к заключению гр-прав соглашений;

определение права собственности на вещь). Во второй части нормы

(привязке; коллизийном принципе; формуле прикрепления) содержится

отсылка к зак-ву гос-ва, кот должно регулировать определенное

правоотношение (согласно зак-ва гос-ва, где создано предприятие; по

закону страны, где находится имущество). По содержанию привязки они

делятся на односторонние и двусторонние.

Материально-правовой метод и материально-правовые нормы.Коллизионная

норма, отсылая к зак-ву опред гос-ва, самостоятельно не регулирует

правоотношения с "иностранным элементом". Ее существование имеет смысл

при условии использования и мат-прав нормы, то есть такой, кот по сути

регулирует правоотношения в МЧП. Наличие мат-прав норм свидетельствует

о сущ рядом с коллизионным мат-прав метода регулирования указанных

отношений.

Содержание этого метода состоит в том, что правоотношения регулируются

непосредственно юр нормами, без отсылки к иностранной правовой системе.

Часто нормы нац. права явл результатом трансформации межд соглашений во

внутреннее зак-во. Причем они могут определять не только прав статус

иностранных субъектов права в опред гос-ве, но и права и обязанности

таких субъектов за границей. Внутренние по происхождению, гражд-прав по

содержанию, эти нормы явл мат-прав нормами МЧП.

Межд и торговые обычаи, судебная и арбитражная практика явл источниками

мат-прав норм в гос-вах в той мере, в какой они их признают.

Использование мет-прав метода в регулировании отношений в МЧП имеет

преимущества перед коллизионным. Они состоят в том, что, во-первых,

этот метод создает значительно большую определенность для участников

правоотношений, поскольку для них эти нормы могут быть известны

заранее. Во-вторых, унифицированные мат-прав нормы позволяют избежать

односторонности в правовом регулировании. В свою очередь, коллизионный

метод регулирования содействует устранению пробелов, кот образуются в

связи с использованием исключительно мат-прав норм. Объединение

указанных методов позволяет учитывать конкретные условия возникновения

и реализации прав и обязанностей субъектов правоотношений.

Основные вопросы, связанные с действием, толкованием и квалификацией

норм права.

Толкование, квалификация и "конфликт квалификаций в МЧП.

Перед судом или

другим органом, кот должен решить спор с “иностранным элементом”,

возникает проблема толкования юр нормы, квалификации этой нормы или

фактических обстоятельств дела, решение "конфликта квалификаций".

Толкованием нормы можно считать выяснение ее содержания. Квалификация

явл элементом толкования нормы и состоит в ее юр оценке. Она направлена

на выяснение цели нормы права. Вопрос предмета квалификации как

самостоятельное впервые нашло отражение в конце XIXв в трудах немецкого

юриста Кана и французского - Бартена. Оба ученых пришли к выводу, что

коллизионные нормы разных правовых систем, даже в случае их

формулирования одинаковой терминологией, скрывают в себе "скрытые

коллизии", кот порождают "конфликт квалификаций", то есть

несогласованность принципов национального права.

Основные способы решения вопроса квалификации.Квалификация

обстоятельств дела (сути спора) или нормы права может быть разной в

зависимости от того, принципы какой правовой системы будут применяться.

Поэтому различают несколько основных способов квалификации: 1) по

закону суда; 2) по системе права того гос-ва, к кот отсылает

коллизионная норма; 3) по принципу автономной квалификации.

1. Теория квалификации по закону суда означает, что суд, применяя

коллизионную норму, квалифицирует ее понятие в соотв содержания, кот

они имеют в гражд зак-ве прав системы местонахождения суда.

Квалификация по закону суда проявляется и тогда, когда суд,

руководствуясь определениями, понятиями, категориями своего права,

квалифицирует иностранное право как собственное.

2. Оппоненты теории квалификации по закону суда считали более

целесообразным проведение квалификации по системе права того гос-ва, к

кот отсылает коллизионная норма. Указанная теория не получила широкого

одобрения. Специалисту, правовое сознание кот формируется в большей

степени под влиянием принципов, понятий и категорий собственной

правовой системы, сложно понять иностранное право так, как оно

понимается в стране своего происхождения.

3. Содержание теории "автономной квалификации" сводится к тому, что

суд, рассматривая спор с "иностранным элементом", должен провести

квалификацию понятий нормы права не посредством обращения к конкретным

существующим правовым системам, а на основе общих правовых понятий, кот

образуются благодаря сравнительному юр анализу зак-ва отдельных гос-в.

Оговорка о публичном порядке.Результат действия коллизионной нормы, а

именно: применение или не применение иностранного права в опред случаях

связано с оговоркой о публичном порядке. Она означает следующее.

Во-первых, иностранный закон, к кот отсылает коллизионная норма, может

не применяться, если он противоречит основам публичного порядка

определенного гос-ва. Поэтому права и обязанности, кот основываются на

таком иностранном законе, не признаются в гос-ве, где не может быть

применен такой закон. Во-вторых, иностранный закон может не

использоваться, если это противоречит основам применения зак-ва в этом

гос-ве.