Обход закона в МЧП

Обход закона - волеизъявление сторон, выраженное в подчинении иностранному праву их правоотношения с целью избежать применения внутренней материально-правовой нормы. Обход закона, как и оговорка о публичном порядке – основание для неприменения иностранного права в случае, когда коллизионная норма делает обязательным его применение. Возможность обхода закона для сторон возникает для сторон, когда они могут в данной ситуации определить правовой порядок, выбрать. Заинтересованные стороны могут в некоторые гражданские правоотношения искусственно ввести иностранный элемент (перемена места жительства, гражданства).

Ст. 1097 ГК: недействительны соглашения и иные действия участников соглашений, регулируемых гражданским законодательством, направленных на то, чтобы в обход права настоящего раздела о надлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право соответствующего государства, подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом.

Отличия обхода закона от оговорки о публичном порядке:

1. В силу позитивной концепции оговорки невозможность применения иностранного права обусловлена наличием в национальном законодательстве императивных норм. при обходе закона игнорируются не коллизионные, а материальные нормы.

2. При негативной концепции оговорки суду необходимо установить факт нанесения ущерба государству при применении иностранного права. При обходе закона никакого ущерба государству может и не наноситься. Суд должен установить только факт искусственной привязки к иностранному праву в целях избежания регулирования национальным з/д-вом.