ТЕМА 12. Предпринимательское право

ПЛАН:

1. Отношения предпринимательства и их правовое регулирование.
2. Субъекты предпринимательского права.
3. Правовые основы несостоятельности (банкротства).
4. Обязательства в сфере предпринимательской деятельности.

ЦЕЛЬ:

приобретение теоретических знаний по теме и навыков их применения при установлении, изменении или прекращении правоотношений в сфере предпринимательской деятельности.

ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ ТЕМЫ:

предпринимательство и предпринимательская деятельность. Предпринимательское право. Индивидуальный предприниматель без образования юридического лица. Полное товарищество и товарищество на вере. Общество с ограниченной ответственностью и дополнительной ответственностью. Акционерные общества. Производственные кооперативы. Государственные и муниципальные унитарные предприятия.Правовой статус арбитражного управляющего. Обязательства. Исполнение обязательств. Неустойка. Залог. Удержание. Банковская гарантия. Гражданско-правовая ответственность. Договор.

1.Предпринимательская деятельность – самостоятельная, осуществляемая на свой риск, деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей.

Основные формы предпринимательской деятельности в России: индивидуальная (частное предпринимательство) и коллективная (предусматривает создание юридического лица).

Признаки предпринимательской деятельности:

- характеризуется самостоятельностью. Имущественная самостоятельность предпринимателя определяется наличием у него обособленного собственного имущества;

- предприниматель осуществляет деятельность на свой страх и риск. Вложенные средства могут и не принести прибыль. Образовавшиеся убытки – это частное дело предпринимателя;

- целью предпринимательства является получение прибыли, которая извлекается от продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг, эксплуатации имущества.;

- самостоятельная имущественная ответственность предпринимателя;

- легитимация предпринимательской деятельности, т.е. деятельность на законном основании.

Предпринимательство – это тип хозяйствования и форма организации деятельности товаропроизводителей в условиях рыночной экономики.

Предпринимательское право включает нормы различных отраслей права: конституционного, гражданского, трудового, финансового, административного, уголовного, налогового и др.

Экономической основой общества является рыночная экономика, для нормального и эффективного функционирования которой необходимо обеспечить: во-первых, свободу экономической деятельности; во-вторых, свободное перемещение товаров, услуг, финансовых и иных ресурсов. Конституция РФ устанавливает юридическую гарантию действия этих принципов и третьего принципа – свободы конкуренции.

Предпринимательскую деятельность регулируют нормы гражданского права. А именно: товарно-денежные отношения; отношения собственности; договорные связи участников оборота (куплю-продажу, поставку, капитальное строительство, биржевые сделки, страхование, договоры комиссии, поручения, хранении и т.п.). Сюда же входят отношения, связанные с возмещением причиненного вреда.

Нормы административного права регулируют отношения между хозяйствующими субъектами и органами государственной власти, в том числе вопросы регистрации субъектов предпринимательской деятельности, порядок лицензирования, устанавливают ответственность (как и нормы уголовного права) за нарушения в предпринимательской деятельности. Налоговое законодательство определяет порядок налогообложения предпринимательской деятельности.

Нормы предпринимательского права устанавливают правила хозяйственной деятельности субъекта.

2. Субъектами предпринимательского права являются зарегистрированные в установленном порядке лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Ими могут быть как юридические, так и физические лица – предприниматели без образования юридического лица. Основными признаками субъектов предпринимательского права являются:

1) регистрация в установленном порядке или легитимация иным способом;

2) наличие обособленного имущества;

3) правоспособность;

4) уплата соответствующих налогов.

В Гражданском кодексе РФ (гл. 4) выделены следующие организационно-правовые формы, в которых могут быть созданы субъекты предпринимательской деятельности:

1. Хозяйственные товарищества, которые могут быть созданы в форме:

- полного товарищества;

- товарищества на вере.

2. Хозяйственные общества, которые могут создаваться в форме:

- общества с ограниченной ответственностью;

- общества с дополнительной ответственностью;

- акционерного общества.

Хозяйственные товарищества и общества – это коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом и обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации.

Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица.

Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере.

Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.

3. Производственные кооперативы. Помимо ГК РФ деятельность производственных кооперативов регулируется Федеральным законом от 8.05.1996 г. «О производственных кооперативах».

Производственный кооператив (артель) – это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.

Кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Число его членов не может быть менее пяти человек.

4. Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Их правовое положение определяется Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом от 14.11.2002 г. «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Унитарное предприятие – это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества.

Унитарное предприятие может быть основано на праве хозяйственного ведения (ст. 114 ГК РФ) и на праве оперативного управления (казенное предприятие ст. 115 ГК РФ).

5. Некоммерческие организации. Их правовое положение определяется ГК РФ, а также Федеральным законом от 12. 01.1996 г. «О некоммерческих организациях».

Некоммерческая организация – это организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая прибыль между участниками.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, для оказания юридической помощи и в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Некоммерческие организации могут создаваться в форме общественных или религиозных организаций (объединений), некоммерческих партнерств, учреждений, социальных, благотворительных фондов, ассоциаций и союзов.

6. Российская Федерация, ее субъекты или муниципальные образования.

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, а также городские, сельские поселения выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами.

Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» от 8.08 2001 г. определен порядок создания хозяйствующих субъектов любых организационно-правовых форм.

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе. Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Отказ от государственной регистрации юридического лица, а также уклонение о такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

Юридическое лицо в зависимости от организационно-правовой формы может действовать на основании таких учредительных документов, как устав; учредительный договор и устав; учредительный договор. В учредительных документах должны определяться: наименование юридического лица; место нахождения; порядок управления деятельностью; другие сведения предусмотренные законом для юридического лица соответствующего вида.

Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму.

Местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации – местонахождением его постоянно действующего исполнительного органа.

Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы.

Реорганизация юридического лица может осуществляться в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Решение о реорганизации может быть принято его учредителями либо органом юридического лица, уполномоченными государственными органами либо по решению суда.

Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Юридическое лицо может быть ликвидировано:

- по решению его участников либо его органа, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

- по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом.

3.Несостоятельность (банкротство) – признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнять обязанность по уплате обязательных платежей.

В соответствии с п.1 ст.3 Федерального закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)» гражданин считается банкротом, если обязательства не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если стоимость его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Производство по делу о несостоятельности (банкротстве) возбуждается по заявлению должника, кредитора, уполномоченного органа.

К числу лиц, участвующих в деле о банкротстве, относятся: должник, арбитражный управляющий, конкурсные кредиторы, уполномоченные органы, федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ и органы местного самоуправления, лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления.

Должник – гражданин или юридическое лицо, оказавшиеся неспособными удовлетворять требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнять обязанность по уплате обязательных платежей.

Арбитражный управляющий – гражданин РФ, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедур банкротства. Обязательно его членство в одной из саморегулируемых организаций. В зависимости от процедур банкротства, в которых они участвуют, арбитражные управляющие называются по-разному:

временный управляющий – арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения процедуры наблюдения;

административный управляющий – утверждается для проведения процедуры финансового оздоровления;

внешний управляющий – утверждается для проведения процедуры внешнего управления;

конкурсный управляющий – утверждается для проведения конкурсного производства.

Кредиторы – лица, имеющие по отношению к должнику права требования по денежным обязательствам.

Уполномоченные органы – федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством РФ представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской федерации по денежным обязательствам.

При рассмотрении арбитражным судом дела о банкротстве должника – юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение. Перечень процедур банкротства, применяемых в отношении должника – юридического лица и должника гражданина не совпадают. Из числа процедур, применяемых к юридическим лицам, к должнику-гражданину применяется только конкурсное производство, мировое соглашение.

Наблюдение - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Наблюдение начинается с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения. С этой даты правоспособность организации-должника видоизменяется и ограничивается в соответствии со ст.63 Закона РФ «О банкротстве». Арбитражным судом назначается временный управляющий, который осуществляет полномочия, предусмотренные ст. 66 и 67 закона.

Руководитель и другие органы управления должника продолжают осуществлять свои полномочия.

Финансовое оздоровление – процедура банкротства, применяема к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. На той стадии начинает работу административный управляющий.

Внешнее управление – применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности. Вводится на срок не более, чем на 18 месяцев, этот срок может быт продлен не более чем на 6 месяцев.

Внешний управляющий имеет право:

- распоряжаться имуществом должника в соответствии с планом внешнего управления;

- заключать от имени должника мировое соглашение;

- заявлять отказ от исполнения договоров должника;

- предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений.

Конкурсное производство – применяется к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Мировое соглашение – применяется на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредитором.

4. В результате правового регулирования отношения экономического оборота приобретают правовую форму и становятся обязательственными правоотношениями, т.е. – обязательствами. В обязательстве участвуют две стороны: первая- управомоченная (наделена правом требовать от обязанной стороны совершения активных действия); вторая - обязанная сторона (должна совершить эти активные действия). Принадлежащее управомоченной стороне субъективное право именуется правом требования, а сама управомоченная сторона – кредитором. Обязанная сторона называется должником, а лежащая на нем обязанность – долгом.

В зависимости от основания возникновения все обязательства делят на два типа: договорные и внедоговорные.

В рамках договорных обязательств выделяют следующие группы: обязательства по реализации имущества, обязательства по предоставлению имущества в пользование, обязательства по выполнению работ, обязательства по оказанию услуг, по расчетам, кредитованию, страхованию.

В нутрии внедоговорных обязательств выделяют две группы: обязательства из односторонних сделок и охранительные обязательства.

Обязательства возникают на основе определенных юридических фактов (основаниях возникновения обязательств). Самым распространенным из них является договор (займа, перевозки, купли-продажи, страхования и др.). Основанием возникновения обязательств могут служить и односторонние сделки (прощение долга, публичное обещание награды и др.).

Закон, охраняя интересы предпринимателей, формулирует понятие исполнения обязательств как совершение должником в пользу кредитора определенного действия, составляющего содержание обязательства. В предпринимательском праве называется два принципа исполнения обязательств: принцип надлежащего исполнения и принцип реального исполнения. Первый устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Второй – предписывает обязательность исполнения обязательства в натуре, т.е. совершение должником именно того действия, которое составляет содержание обязательства без замены этого действия денежным эквивалентом в виде возмещения убытков и уплаты неустойки.

Гражданский Кодекс РФ называет такие способы обеспечения исполнения обязательств как неустойка, удержание, залог, поручительство, банковская гарантия. Способы обеспечения исполнения обязательств – это меры, способствующие исполнению обязательств, состоящие в возложении на должника дополнительных обременений на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Неустойка (штраф, пеня) – определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Пеня применяется при просрочке денежного обязательства и исчисляются в процентном отношении к сумме неисполненного обязательства за каждый день просрочки. Штраф взыскивается за разовое или длящееся нарушение в твердой сумме или в определенном размере к сумме неисполненного обязательства.

Неустойка подразделяется на законную (размер которой определяется законом) и договорную (размер ее определяется соглашением сторон).

В зависимости от соотношения права на взыскание неустойки с правом на возмещение убытков различают неустойку: зачетную (она не исключает права требовать возмещения убытков, но не в полном объеме, а лишь части, не покрываемой неустойкой); штрафную или кумулятивную (убытки могут быть взысканы в полной суме сверх неустойки); альтернативную (по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки); исключительную (допускается взыскание только нестойки).

Суть удержания состоит в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи удерживать ее до тех пор, пока обязательство не будет исполнено. Удерживаемая вещь не становится собственностью кредитора.

Удержание не может быть использовано при одновременном наличии трех условий:

- его предметом служит принадлежащая должнику вещь, которую кредитор должен передать ему;

- им обеспечивается обязательство, по которому должник обязывается оплатить стоимость самой вещи;

- если обеспечиваемое удержанием обязательство не было исполнено должником в срок.

Законом предусмотрены два способа возникновения залога – в силу договора и на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. Стороны отношения, возникающего по договору залога: залогодатель (должник) и залогодержатель (лицо, получившее имущество в залог (кредитор)). Предметом залога может быть любое имущество, вещи, имущественные права. Не может быть предметом залога имущество, изъятое из оборота, требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, требования об алиментах, возмещение вреда, причиненного здоровью.

Закон выделяет два вида основного залога: без передачи имущества залогодержателю; с передачей имущества залогодержателю.

В зависимости о вида имущества, передаваемого в залог, залоговые обязательства подразделяются на:

- залог недвижимости (ипотека);

- залог транспортных средств;

- залог товаров в обороте;

- залог ценных бумаг;

- залог имущественных прав;

- залог денежных средств.

Договор залога должен быть заключен в письменной форме.

Поручительство – договор, заключенный между кредитором должника и его поручителем в письменной форме, несоблюдение которой влечет недействительность соглашения о поручительстве. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за неисполнение последним его обязательства полностью или в части. На стороне поручителя могут выступать лица, которые вправе распоряжаться имуществом, брать на себя риск и нести имущественную ответственность. Поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора в том объеме, в котором он исполнил обязательство.

Банковская гарантия – письменное обязательство, выданное гарантом по просьбе другого лица (принципала), по которому гарант обязуется уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Гарантия должна содержать сведения о том, кто выдал гарантию, в обеспечение какого обязательства она представляется, пределы обязательства гаранта, срок действия гарантии, сведения о принципале и бенефициаре. В качестве гаранта могут выступать банки, страховые компании и иные кредитные организации. За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение. Перед кредитором несут ответственность и должник, и гарант.

В зависимости от цели и характера обязательств банковские гарантии подразделяются на: гарантии твердого предложения товара, гарантии платежа, гарантии предоставления (займа, товара), гарантии возврата авансовых платежей, налоговые, таможенные, судебные гарантии.

Вопросы для самоконтроля:

• что представляет собой предпринимательское право как отрасль права, как наука, как учебная дисциплина?
• где приводится легальное определение предпринимательской деятельности?
• каковы основные признаки субъектов предпринимательского права?
• какой нормативный акт РФ определяет порядок создания хозяйствующих субъектов любых организационно-правовых форм?
• какой нормативный источник называет организационно-правовые формы, в которых могут быть созданы субъекты предпринимательской деятельности?
• по заявлению какого субъекта предпринимательской деятельности возбуждается производство по делу о несостоятельности (банкротстве)?
• как называется процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведение анализа финансового состояния должника?
• что составляет юридическое содержание обязательственного правоотношения?
• какие залоговые обязательства выделяют в зависимости от вида имущества, передаваемого в залог?

Литература: