Порядок заключения договора

Чтобы заключить договор, стороны должны достигнуть соглашения по всем его существенным условиям: и по тем, которые прямо уста­новлены в законе, и по тем, которые заявлены одной из сторон.

Если вторая сторона дополнительными условиями изменила поло­жение договора, в отношении которого, даже если и не требовалось Согласования по закону, была выражена воля подписавшей основной

текст договора первой стороны, из этого следует, что стороны не достигли соглашения по его существенному условию—условию, предложенному хотя бы одной из сторон.

Большинство норм в гражданском законодательстве являются диспозитивными, устанавливающими общие правила поведения. В случае, когда стороны хотят исключить применение диспозитивной нормы законодательства либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней, данные изменения необходимо прямо отразить в договоре.

При отсутствии соглашения сторон об изменении исключении диспозитивной нормы, условие договора будет определяться диспозитивной нормой независимо от воли сторон.

Императивные нормы, содержащиеся в законе и применимые к отношениям сторон по заключаемому ими договору, стороны обязаны выполнять во всех случаях независимо от их наличия в договоре.

Условия договора обычно излагаются в виде отдельных пунктов которые могут быть выделены в различные разделы или части. Принятой выделять в отдельные приложения к договору различные спецификации, экспликации, сметы и т.п.

Формируя условия договора, содержащие обязанности сторон, следует четко закреплять, какая именно обязанность и на какой сторона лежит, за чей счет, в каком порядке, в каком месте и в какой срок она должна исполняться.

В тексте договора также следует отразить, каким именно документ том оформляется исполнение отдельных обязательств по договору (передача имущества, результата работ, приемка работ и т.д.), а также ис­полнение договора сторонами в полном объеме. Для устранения возможного уклонения одной из сторон от подписания указанных документов целесообразно предусмотреть, кто из сторон должен их подготовить и в какой срок они подписываются. Например, передача имущества или результата работ оформляется, как правило, одновременна с такой передачей, а приемка работ или акт о выполнении всех обязательств по договору — обычно в какой-то определенный срок с момента получения результата работ или исполнения всех обязательств по договору.

При заключении договора важно понимать, с какого именно момента договор считается заключенным. Дата заключения договора важна для установления момента, когда у сторон возникают предусмотренные договором права и обязанности.

Договор признается заключенным в момент получения лицом, на­правившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ПС РФ).

Если в соответствии с законом для заключения договора необходи­ма также передача имущества, договор будет считаться заключенным с момента передачи соответствующего имущества.

Договор, подлежащий государственной регистрации, считается за­ключенным с момента его регистрации, если иное не установлено зако­ном (п. 3 ст. 433 ГК РФ).

Место заключения договора может иметь значение для опреде­ления применимого к договору права. По общему правилу форма сделки подчиняется праву места ее совершения (п. 1 ст. 1209 ГК РФ). Если в договоре сторонами не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте на­хождения юридического лица, направившего оферту (ст. 444 ГКРФ).

Денежные обязательства в договоре должны быть выражены в руб­лях, а рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации (ст. 317,141 ГКРФ). Пункт 2 ст.. 311 ГКРФ позволяет уста­новить в договоре условие, согласно которому оплата денежного обяза­тельства будет производиться в рублях в сумме, эквивалентной опреде­ленной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. Данное положение в условиях инфляции имеет смысл использовать, когда момент заключения договора отдален от момента выплаты денеж­ных средств за его исполнение.

При этом подлежащая уплате в рублях сумма будет определяться но официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его опре­деления не установлены законом или соглашением сторон.

Использование иностранной валюты, а также платежных докумен­тов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Российской федерации допускается лишь в случаях и в порядке, опре­деленных валютным законодательством РФ.

Заключение договора возможно различными способами. Договор может быть заключен путем составления и подписания одного доку­мента, обмена документами либо посредством; направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (приня­тия предложения) другой стороной.

В определенных случаях заключение договора может осуществ­ляться и в ином порядке, например путем выдачи кассового или товарного чека при розничной купле-продаже, багажной квитанции при перевозке груза и др.

Требование относительно обязательного подписания единого документа предусмотрено, в частности, для следующих договоров:

продажи недвижимости (ст. 550 ГКРФ);

продажи предприятия (ст. 560 ГКРФ);

доверительного управления имуществом (ст. 1017 ГК РФ); 4

аренды здания или сооружения (ст. 651 ГК РФ).

Под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выра­жает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключавшим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферт должна содержать существенные условия договора. Оферта, связывая направившее ее лицо с момента ее получения адресатом, что означав что лицо, направившее оферту, при надлежащем акцепте будет считаться заключившим договор (п. 1 ст. 435 ГК РФ).

При отсутствии любого из указанных выше признаков предложение может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашения делать оферту). Так, полученное по почте предложение от торговой фирмы посетить ее магазин и приобрести имеющиеся в наличии товара не является офертой, поскольку в данном предложении отсутствую существенные условия договора купли-продажи. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферту (вызов на оферту), если иное прямо н1 указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГКРФ).

От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту. По публичной офертой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложений условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). В этом случае предложение заключить договор обращено к любому и каждому. Поэтому первый, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее и тем самым снимает предложение

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438; ГКРФ).

Если же принципиальное согласие на предложение заключить договор сопровождается какими-либо дополнениями или изменениями условий, содержащихся в оферте, то такое согласие не имеет силы акцепта. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный к для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствую щей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Следует учитывать, что для признания Соответствующих действий адресата оферты акцептом не требуется выполнения условий оферты в полном объеме

В этих целях для признания указанных действий акцептом достаточ­но, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установлен­ный для ее акцепта срок (п. 58 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ «О некоторых вопро­сах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Рос­сийской Федерации»).

Обладающие необходимыми признаками оферта и акцепт порож­дают определенные юридические последствия для совершивших их лиц. Юридическое действие оферты зависит от того, получена она ее адресатом или нет. До получения оферты ее адресатом она никак не связы­вает оферента, и он вправе ее отозвать и тем самым снять предложение заключить договор.

Если предложение об отзыве оферты поступило ранее или одновре­менно с самой офертой, оферта считается не полученной (п. 2 ст. 435 ГК РФ). Наоборот, с момента получения оферты ее адресатом она юридически связывает оферента. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана (ст. 436 ГК РФ).

Оферент не может в течение этого срока в одностороннем порядке снять оферту или заключить договор, указанный, а оферте, с другим лицом. В противном случае он будет обязан возместить своему контр­агенту все понесенные убытки. Так, если арендодатель, не дожидаясь установленного им в оферте срока, сдал дачу другому лицу, то акцепто­вавшее в установленный срок эту оферту лицо вправе потребовать от оферента возмещения всех понесенных им расходов, связанных с пофузкой, разгрузкой и транспортировкой перевезенных на дачу и обрат­но вещей. Однако если в самой оферте было сказано, что оферент остав­ляет за собой право заключить договор аренды также и с другими лицами, которые предложат более высокую арендную плату и быстрее отзо­вутся на сделанное им предложение, акцептовавшее после этого оферту лицо не имеет права требовать от оферента возмещения понесенных имубытков.

Как и оферта, акцепт связывает акцептанта с того момента, когда он получен оферентом. До получения акцепта оферентом акцептант вправе отозвать акцепт. При этом если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременна с ним, акцепт считается неполученным (ст. 439 ГК РФ).

Юридическое действие оферты также зависит от того, сделана она с указанием срока для ответа или без указания срока для ответа Если оферта сделана с указанием срока для ответа, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК РФ).. Если же оферта сделана без указания срока для ответа, то ее юридическое действие за висит от того, в какой форме она сделана. Когда оферта сделана устной без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте. Если такого акцепта не последовало, то оферент никак не связан сделанным им предложением

Когда же оферта сделана в письменной форме без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, — в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ). Нормально.необходимым считается время, достаточное для пробега данного вида корреспонденции в оба конца, ознакомления с содержанием сделанного предложения и составления ответа на него. В случае прибытия ответа в течения этого периода времени договор считается заключенным.

Если акцепт получен с опозданием, то судьба договора зависит от оферента, который может оставить без внимания опоздание ответа и согласиться с заключением договора либо отказаться от заключений договора ввиду задержки с ответом на его предложение. Если оферент получивший акцепт с опозданием, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Если ответ о согласии заключить договор (акцепт) прибыл с опозданием, но из него видно, что он был отправлен своевременно, о прибытии акцепта с опозданием в такой ситуации знает только оферент. Акцептант же, полагая, что ответ получен оферентом своевременно и договор за­ключен, может приступить к его исполнению и понести соответствую­щие расходы. В целях предотвращения этих расходов на оферента, не желающего признать договор заключенным, возлагается обязанность не­медленно оповестить другую сторону о получении акцепта с опозданием.

В случае неисполнения этой обязанности ответ не признается опоз­давшим и стороны считаются связанными договором (ст. 442 ГК РФ).

Если ответ о согласии заключить договор дан на иных условиях, чем предложено в оферте, то такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ). Стороны в этом случае меняются местами: акцептант становится оферентом со всеми вытекаю­щими отсюда последствиями. Если стороны сами не могут урегулиро­вать разногласия, возникшие при заключении договора, то у них есть возможность прийти к соглашению о передаче возникшего спора на рас­смотрение суда (ст. 446 ГК РФ). В этом случае условия договора, по которым стороны не пришли к соглашению, определяются в соответ­ствии с решением суда. Если адресат вообще никак не отреагировал на предложение заключить договор, то его молчание рассматривается по общему правилу как отказ от заключения договора. И только в случаях, прямо предусмотренных законом, обычаями делового оборота или преж­ними деловыми отношениями сторон, молчание рассматривается как согласие заключить договор (п. 2 ст. 438 ГК РФ).